Главная / Консультации / Общий аудит / Департамент общего аудита по вопросу возможности выплаты дивидендов ежемесячно

Департамент общего аудита по вопросу возможности выплаты дивидендов ежемесячно

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit

17.12.2014
Вопрос

Учредителям общества желательно получать ежемесячно дивиденды .
Могут  ли  они принимать решение о выплате дивидендов несколько раз за отчетный период (например, 9 м-в)  для того, чтобы укладываться в 60 дневный срок.
Например, по итогам работы за 9 м-в получена прибыль  600 000 рублей.
Для того, чтобы начать выплачивать ежемесячно в 2015 году дивиденды,
1 решение принимается  по итогам работы за 9 м-в 15 декабря 2014 года в сумме 400000  со сроками выплаты 15 января – 200000 и 15 февраля - 200000
2 решение принимается 15 января в сумме 200000 со сроком выплаты 15 марта.
И правомерно ли принимать решения по итогам работы за 9 м-в в 2015 году?
Ответ

Порядок выплаты дивидендов регламентируется нормами статьи 28 Федерального закона от 08.02.1998г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Федеральный закон №14-ФЗ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 28 Федерального закона №14-ФЗ общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

На основании пункта 3 статьи 28 Федерального закона №14-ФЗ срок и порядок выплаты части распределенной прибыли общества определяются уставом общества или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними. Срок выплаты части распределенной прибыли общества не должен превышать шестьдесят дней со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества. В случае, если срок выплаты части распределенной прибыли общества уставом или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними не определен, указанный срок считается равным шестидесяти дням со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества.

В соответствии с пунктом 4 статьи 28 Федерального закона №14-ФЗ в случае, если в течение срока выплаты части распределенной прибыли общества, определенного в соответствии с правилами пункта 3 настоящей статьи, часть распределенной прибыли не выплачена участнику общества, он вправе обратиться в течение трех лет после истечения указанного срока к обществу с требованием о выплате соответствующей части прибыли. Уставом общества может быть предусмотрен более продолжительный срок для обращения с данным требованием, при этом указанный срок не может превышать пять лет со дня истечения срока выплаты части распределенной прибыли общества, определенного в соответствии с правилами пункта 3 настоящей статьи.

Таким образом, исходя из норм Федерального закона №14-ФЗ, Организация обязана выплатить дивиденды в срок, не превышающий 60 дней с момента принятия решения о распределении части прибыли или в срок, закрепленный в Уставе Организации, но так же не превышающий 60 дней.

При этом принятие решения может производиться: за 1-й квартал, 2-й квартал, 3-й квартал, 4-й квартал или за 1-ое полугодие и 2-ое полугодие или за год в целом.

Порядок принятия решения о распределении чистой прибыли за 9 месяцев и за 4-й квартал Федеральным законом №14-ФЗ не указан. Однако ответственность за нарушение пункта 1 статьи 28 законодательством не предусмотрена. Следовательно, с точки зрения гражданского законодательства риски, связанные с выплатой дивидендов по итогам 9 месяцев как у Организации, так и у ее Учредителя отсутствуют.

При этом, хотелось бы обратить Ваше внимание, на следующее: согласно пункту 1 статьи 43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

В ответе мы исходим из того, что учредителями Организации являются физические лица.

В соответстсвии с пунктами 3 и 4 статьи 224 НК РФ налоговая ставка по НДФЛ устанавливается:

- в размере 9 процентов в отношении доходов от долевого участия в деятельности организаций, полученных в виде дивидендов физическими лицами, являющимися налоговыми резидентами РФ,

- в размере 15 процентов в отношении доходов от долевого участи в деятельности организации, получаемых в виде дивидендов физическими лицами, не являющимися налоговыми резидентами РФ.

В свою очередь обращаем Ваше внимание, что в отношении прочих доходов предусмотрены ставки для налогообложения налогом на доходы физических лиц:

- в размер 13 процентов для физических лиц, являющимися резидентами РФ,

- в размере 30 процентов для физических лиц, не являющимися налоговыми резидентами РФ.

Таким образом, в отношении доходов (дивидендов), полученных физическими лицами, устанавливаются льготные процентные ставки.

Отметим, что налоговые органы нередко переквалифицируют доходы в виде дивидендов в прочие доходы, подлежащие обложению по общеустановленной ставке 13% (30%).

Так, например, в Постановлении ФАС ВСО от 11.12.2012г. по делу №А78-261/2012 было указано следующее:

«Решением N 15-08-101 от 28.10.2011 общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде штрафа в сумме 17 182 рубля 4 копейки, начислены пени в сумме 20 519 рублей 29 копеек. Данным решением обществу предложено удержать и перечислить в бюджет сумму не удержанного налога на доходы физических лиц в сумме 85 912 рублей, а также уплатить пени, штраф, внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Обществом 17.11.2011 подана апелляционная жалоба на решение налоговой инспекции в Управление Федеральной налоговой службы по Забайкальскому краю, решением которого от 16.12.2011 N 2.13-20/533-ЮЛ/13625 решение налоговой инспекции оставлено без изменений, а апелляционная жалоба ООО "Кенон" без удовлетворения.

Не согласившись с решением налогового органа, общество обратилось в Арбитражный суд Забайкальского края с заявлением о признании его недействительным.

Арбитражный суд первой инстанции, отказывая обществу в удовлетворении заявленных требований, исходил из того, что произведенные на основании решений учредителя общества от 12.01.2009, 11.01.2010 и 10.01.2011 выплаты не являются дивидендами. Данные выплаты производились обществом не по итогам предыдущего отчетного (налогового) периода, а по итогам каждого месяца, по результатам финансово-хозяйственной деятельности. Выплаты учредителю общества осуществлялись при отсутствии чистой прибыли, определенной на основании данных бухгалтерского учета по итогам отчетного (налогового) периода. Общество не подтвердило свое право на применение льготной ставки (9 процентов) при исчислении налога на доходы физических лиц, уплаченная им сумма меньше, чем подлежащая удержанию и уплате обществом в качестве налогового агента по ставке 13 процентов в проверяемом периоде.

Четвертый арбитражный апелляционный суд поддержал выводы суда первой инстанции.

Как следует из решения налогового органа, основанием для доначислений стали выводы налогового органа о том, что выплаты, произведенные обществом в пользу учредителя ООО "Кенон" Устинова В.С., не являются дивидендами, в связи с чем налоговым органом исчислен налог на доходы физических лиц по ставке 13 процентов, а не по ставке 9 процентов, примененной обществом. Разница в сумме налога на доходы физических лиц составила 85 912 рублей.»

Таким образом, из рассматриваемого судебного решения можно сделать вывод, что, по мнению контролирующих органов, выплаты учредителю Организации, которые признаются дивидендами и облагаются по льготной ставке 9 процентов, должны производиться по итогам предыдущих отчетных (налоговых) периодов.

Иной арбитражной практики в части установления периода за который выплачиваются дивиденды нет.

Следовательно, учитывая вышесказанное, в рассматриваемом случае, принятие решения о распределении чистой прибыли по итогам 9 месяцев 2014 года может привести к спорам с налоговым органом, однако, в виду сложившейся практики данная вероятность мала.

Исходя из условий Вашего вопроса: выплата дивидендов по итогам 9 месяцев 2014 года производиться на основании Решения №1 от 15.12.2014 года и решения №2 от 15.01.2015 года, выплата по итогам 9 месяцев 2014 года должна производится на основании одного решения, в данном случае на основании первого по времени – Решение №1 либо необходимо поправить период за который выплачиваются дивиденды.

Арбитражная практика по вопросу выплаты распределенной чистой прибыли ежемесячно так же не значительна, однако в судебной практике встречаются только положительные примеры относительно правомерности ежемесячных выплат в пользу налогоплательщика.

Так, в Постановлении ФАС Московского округа от 20.07.2009г. № КА-А41/6492-09 по делу № А41-12530/08 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 18.12.2009г. № ВАС-13819/09) судом установлено, что единственным основанием для налогового органа при переквалификации полученных дивидендов на иные доходы явилась периодичность их выплаты. Суд отметил, что, даже если бы организация выплачивала дивиденды не ежемесячно, а по итогам квартала или года, это не отразилось бы на размере ее налоговых обязательств. Поэтому решение налогового органа в части привлечения к налоговой ответственности за неполное перечисление сумм налога на доходы физических лиц, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, взыскания налогов, сборов, пеней и штрафов за счет средств налогового агента и требования об уплате налога, сбора, пеней, штрафа признано недействительным.

Так же отметим, что в Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 23.01.2007г. № Ф08-7128/2006 суд установил, что дивиденды могут выплачиваться из чистой прибыли прошлых налоговых периодов. Аналогичное мнение высказано в ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.08.2005г. № А33-26614/04-С3-Ф02-3800/05-С1.

Таким образом, из сложившейся арбитражной практики можно сделать вывод, что выплата дивидендов ежемесячно не приведет к нарушениям налогового законодательства.

При этом Учредитель может воспользоваться правом истребовать проценты в соответствии с пунктом 1 статьи 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате.

Помимо этого, обращаем Ваше внимание на Письмо ФНС РФ от 19.03.2009г. № ШС-22-3/210@ в котором указано, что, в случае если на конец налогового периода по данным бухгалтерской отчетности у налогоплательщика образовался убыток, т.е. отсутствует прибыль, остающаяся после обложения налогом на прибыль, дивиденды, выплаченные за счет промежуточной чистой прибыли в первом квартале, полугодии или девяти месяцев - то есть до окончания налогового периода, не могут рассматриваться для целей налогообложения прибыли как дивиденды по результатам этого налогового периода. В этом случае доходы акционеров (участников) организаций должны быть включены в состав внереализационных доходов, формирующих налоговую базу по налогу на прибыль (пункт 8 статьи 250 Кодекса), для физических лиц указанные выплаты признаются доходом, облагаемым налогом на доходы физических лиц по ставке 13% (пункт 1 статьи 224 Кодекса).

Суммируя выше сказанное, отметим, что Организация вправе принимать решение о распределении своей чистой прибыли ежеквартально, раз в полгода, раз в год, при этом Организация должна принимать одно Решение за один период, однако выплаты могут производиться ежемесячно и превышать установленный законодательством 60 дневный срок. Риски с точки зрения гражданского и налогового законодательства на наш взгляд, маловероятны.

Кроме того, с 2015 года ставка НДФЛ с дивидендов (для резидентов) увеличилась с 9 до 13% на основании изменений, внесенных Федеральным законом от 24.11.2014г. № 366-ФЗ в НК РФ. Причем новый тариф действует для всех дивидендов, выплачиваемых с 1-го января 2015 года. Таким образом, в рассматриваемом случае возникновение рисков маловероятно.


Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit

Назад в раздел