Департамент общего аудита по вопросу налогообложения операций по реализации акций
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
14.05.2013
Вопрос
Компания В, применяющая УСН (доходы – расходы), приобретает пакет акций компании С (70%) по номиналу у другого акционера (компании А), применяющего ОСНО, и становится обладателем 100% акций компании С. Затем компания В продает 75% + 1 акция новому акционеру (компании Е) по цене ниже номинальной стоимости на 3 млн. руб.
Величина уставного капитала компании С (100% акций) = 30 млн. руб. Величина чистых активов компании С = 50 млн. руб. В рамках каждой сделки цена пакета акций определяется на основании независимой оценки.
Необходимо оценить потенциальные налоговые риски и возможные негативные налоговые последствия для каждой из компаний:
А) для компании А – в связи с продажей пакета акций по номинальной стоимости, но ниже стоимости пакета акций, рассчитанной исходя из стоимости чистых активов компании С.
Б) для компании В – в связи с продажей пакета акций ниже номинальной стоимости и стоимости по ЧА компании С
В) есть ли необходимость проводить оценку перед покупкой компанией В пакета акций (компании С) у компании А
Компания В, применяющая УСН (доходы – расходы), приобретает пакет акций компании С (70%) по номиналу у другого акционера (компании А), применяющего ОСНО, и становится обладателем 100% акций компании С. Затем компания В продает 75% + 1 акция новому акционеру (компании Е) по цене ниже номинальной стоимости на 3 млн. руб.
Величина уставного капитала компании С (100% акций) = 30 млн. руб. Величина чистых активов компании С = 50 млн. руб. В рамках каждой сделки цена пакета акций определяется на основании независимой оценки.
Необходимо оценить потенциальные налоговые риски и возможные негативные налоговые последствия для каждой из компаний:
А) для компании А – в связи с продажей пакета акций по номинальной стоимости, но ниже стоимости пакета акций, рассчитанной исходя из стоимости чистых активов компании С.
Б) для компании В – в связи с продажей пакета акций ниже номинальной стоимости и стоимости по ЧА компании С
В) есть ли необходимость проводить оценку перед покупкой компанией В пакета акций (компании С) у компании А
Ответ
А) Необходимо оценить потенциальные налоговые риски и возможные негативные налоговые последствия для компании А (ОСНО) – в связи с продажей пакета акций по номинальной стоимости, но ниже стоимости пакета акций, рассчитанной исходя из стоимости чистых активов компании С.
Особенности определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами установлены статьей 280 НК РФ.
Согласно пункту 1 статьи 280 НК РФ порядок отнесения объектов гражданских прав к ценным бумагам устанавливается гражданским законодательством РФ и применимым законодательством иностранных государств.
В соответствии со статьей 143 ГК РФ акция относится к ценным бумагам.
Согласно пункту 2 статьи 280 НК РФ доходы от операций по реализации или иного выбытия ценных бумаг (в том числе погашения) определяются исходя из цены реализации или иного выбытия ценной бумаги.
Отметим, что поскольку в вопросе не указано иное, мы будем исходить из того, что рассматриваемые нами акции не являются обращающимися.
В соответствии с пунктом 6 статьи 280 НК РФ по ценным бумагам, не обращающимся на организованном рынке ценных бумаг, фактическая цена сделки принимается для целей налогообложения, если эта цена находится в интервале между минимальной и максимальной ценами, определенными исходя из расчетной цены ценной бумаги и предельного отклонения цен, если иное не установлено данным пунктом.
Предельное отклонение цен ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, устанавливается в размере 20% в сторону повышения или понижения от расчетной цены ценной бумаги.
В случае реализации (приобретения) ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, по цене ниже минимальной (выше максимальной) цены, определенной исходя из расчетной цены ценной бумаги и предельного отклонения цен, при определении финансового результата для целей налогообложения принимается минимальная (максимальная) цена, определенная исходя из расчетной цены ценной бумаги и предельного отклонения цен.
Порядок определения расчетной цены ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, устанавливается в целях главы 25 НК РФ федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (ФСФР) по согласованию с Минфином РФ.
В настоящее время такой Порядок установлен Приказом ФСФР от 09.11.10 № 10-66/пз-н[1] (далее – Порядок).
Согласно пункту 2 Порядка, расчетная цена необращающейся ценной бумаги может быть определена:
- как цена, рассчитанная исходя из существующих на рынке ценных бумаг цен этой ценной бумаги в соответствии с пунктом 4 Порядка[2];
- как цена ценной бумаги, рассчитанная организацией по правилам, предусмотренным пунктами 5 - 19 Порядка;
- как оценочная стоимость ценной бумаги, определенная оценщиком.
В соответствии с пунктом 9 Порядка расчетная цена необращающейся акции акционерного общества, не указанная в пунктах 6 - 8 Порядка[3], может определяться путем деления стоимости чистых активов общества[4], уменьшенной на долю чистых активов, которая приходится на размещенные привилегированные акции общества, на общее количество размещенных обществом обыкновенных акций[5].
В силу пункта 19 Порядка расчетная цена ценной бумаги также может определяться как оценочная стоимость такой ценной бумаги, указанная оценщиком в отчете об оценке ценной бумаги.
При этом пунктом 20 Порядка установлено, что способы определения налогоплательщиком расчетной цены необращающихся ценных бумаг, установленные Порядком, условия применения налогоплательщиком конкретных способов устанавливаются налогоплательщиком в учетной политике для целей налогообложения.
Таким образом, из приведенных норм, на наш взгляд, следует, что налогоплательщики вправе самостоятельно установить способы определения расчетной цены, изложенные в Порядке, закрепив выбранный ею способ в учетной политике.
Аналогичная позиция высказана в Письмах Минфина РФ от 15.08.11 № 03-03-06/1/486, от 26.04.11 № 03-03-06/2/73, от 26.04.11 № 03-03-06/2/69, от 25.04.11 № 03-03-06/2/69.
Из вопроса следует, что в рамках каждой сделки цена пакета акций определяется на основании независимой оценки.
Следовательно, Организация А вправе установить в учетной политике, что расчетная цена необращающейся ценной бумаги определяется как оценочная стоимость ценной бумаги, определенная оценщиком. В этом случае, иной порядок определения расчетный цены не может применяться ни налогоплательщиком, ни налоговыми органами, несмотря на то обстоятельство, что оценочная стоимость оценщика может существенно отличаться от расчетной цены, определенной исходя из стоимости чистых активов.
Соответственно, применительно к рассматриваемой нами ситуации расчетная цена сделки, а также предельное отклонение цен будут определяться исходя из оценочной стоимости акций, определенной оценщиком.
В этом случае, считаем, что цена реализации акций не будет ниже минимальной цены, определенной исходя из расчетной цены ценной бумаги и предельного отклонения цен, поэтому доход, учитываемый в целях исчисления налога на прибыль, правомерно будет определяться Организацией А из фактической цены реализации акций.
Если в учетной политике Организации А будет установлен иной способ определения расчетной стоимости ценных бумаг, в частности, исходя из стоимости чистых активов, существует риск того, что цена реализации акций будет ниже минимальной цены, определенной исходя из расчетной цены ценной бумаги и предельного отклонения цен. В этом случае доход от реализации акций в целях исчисления налога на прибыль необходимо будет определять исходя из минимальной цены.
Отметим, что с 1 января 2012 года вступил в силу раздел V.1 «Взаимозависимые лица. Общие положения о ценах и налогообложении. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Соглашение о ценообразовании» НК РФ, нормы которого следует применять по вопросу ценообразования, начиная с 2012 года.
При этом пунктом 12 статьи 105.3 НК РФ установлено, что, в случае, если главами части второй НК РФ, регулирующими вопросы исчисления и уплаты отдельных налогов, определены иные правила определения цены товара (работы, услуги) для целей налогообложения, то применяются правила части второй НК РФ.
Таким образом, поскольку для определения цены реализации ценных бумаг в целях исчисления налога на прибыль предусмотрены специальные нормы, положения раздела V.1 НК РФ к рассматриваемой нами сделки не применяются.
Данный вывод подтверждается Письмом Минфина России от 29.08.12 № 03-03-06/1/436.
Б) Необходимо оценить потенциальные налоговые риски и возможные негативные налоговые последствия для компании В (УСН) – в связи с продажей пакета акций ниже номинальной стоимости и стоимости по ЧА компании С
В силу пункта 1 статьи 346.15 НК РФ налогоплательщики УСН при определении объекта налогообложения учитывают следующие доходы:
- доходы от реализации, определяемые в соответствии со статьей 249 НК РФ;
- внереализационные доходы, определяемые в соответствии со статьей 250 НК РФ.
В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 249 НК РФ доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.
Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах.
При этом нормами НК РФ не предусмотрено каких-либо специальных норм, регламентирующих порядок определения доходов и расходов при реализации ценных бумаг. Кроме того, отсутствуют ссылки на статью 280 НК РФ. Следовательно, налогоплательщики УСН не обязаны определять расчетную цену реализованных ценных бумаг, а также предельные отклонения цен. Аналогичная позиция высказана в Письмах Минфина РФ от 24.01.11 № 03-11-06/2/08, от 29.04.05 № 03-03-02-04/1-107.
Отметим, что в силу подпункта 23 пункта 1 статьи 346.16 НК РФ при определении объекта налогообложения налогоплательщик уменьшает полученные доходы, в частности, на расходы по оплате стоимости товаров, приобретенных для дальнейшей реализации.
По мнению фискальных органов, высказанному в Письмах Минфина РФ от 24.01.11 № 03-11-06/2/08, от 06.10.09 № 03-11-06/2/201, от 15.05.06 № 03-11-04/2/105, от 29.04.05 № 03-03-02-04/1-107, реализация ценных бумаг с точки зрения НК РФ признается реализацией товаров, соответственно, налогоплательщики УСН вправе уменьшить сумму полученного от реализации ценных бумаг дохода, на сумму расхода, связанного с приобретением таких ценных бумаг, руководствуясь нормой подпункта 23 пункта 1 статьи 346.16 НК РФ.
В силу изложенного, считаем, что при реализации акций компании С у Организации В возникнет доход, определенный исходя из фактической цены реализации акций. Кроме того, Организация В будет вправе уменьшить полученный доход на сумму расхода, связанного с приобретением таких акций, определенную также исходя из фактической цены приобретения.
Обращаем Ваше внимание, что на основании пункта 2 статьи 346.16 НК РФ расходы, указанные в пункте 1 настоящей статьи, принимаются при условии их соответствия критериям, указанным в пункте 1 статьи 252 НК РФ:
- наличие документального подтверждения;
- экономическая обоснованность;
- направленность на привлечение дохода.
Учитывая тот факт, что Организацией В фактически были реализованы ценные бумаги с убытком, существует вероятность того, что налоговыми органами может быть поставлена под сомнение экономическая обоснованность сделки, связанной с реализацией ценных бумаг по цене меньше цены приобретения. На данном основании теоретически могут быть исключены из налоговой базы расходы, связанные с приобретением ценных бумаг.
Однако официальные разъяснения и арбитражная практика по данному вопросу отсутствуют, что, на наш взгляд, косвенно свидетельствует о том, что подобного рода риски маловероятны.
Кроме того, Конституционный Суд в Определениях от 16.12.08 № 1072-О-О, от 04.06.07 № 320-О-П и от 04.06.07 № 366-О-П разъяснил основные моменты, связанные с толкованием понятий оправданности и экономической обоснованности и применением норм статьи 252 НК РФ:
1. Расходы являются оправданными и экономически обоснованными, если они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода. При этом имеет значение лишь цель и направленность такой деятельности, а не ее результат (абз. 7, 8 п. 2 Определения N 1072-О-О, абз. 3, 4 п. 3 Определения N 320-О-П, абз. 3, 4 п. 3 Определения N 366-О-П).
2. Экономическая оправданность расходов не может оцениваться исходя из их целесообразности, рациональности, эффективности или полученного результата (абз. 9 п. 2 Определения N 1072-О-О, абз. 5 п. 3 Определения N 320-О-П, абз. 5 п. 3 Определения 366-О-П).
3. Целесообразность, рациональность, эффективность финансово-хозяйственной деятельности вправе оценивать лишь налогоплательщик единолично, поскольку он осуществляет деятельность самостоятельно и на свой риск. Так, исходя из принципа свободы предпринимательской деятельности, суды не призваны проверять экономическую целесообразность принимаемых налогоплательщиком решений в сфере бизнеса (абз. 9, 10 п. 2 Определения N 1072-О-О, абз. 5, 6 п. 3 Определения N 320-О-П, абз. 5, 6 п. 3 Определения N 366-О-П, Определение ВАС РФ от 12.08.2008 N 9783/08).
4. Все произведенные организацией расходы изначально предполагаются обоснованными. Доказать их необоснованность должны именно налоговые органы (абз. 11, 13 п. 2 Определения N 1072-О-О, абз. 7, 9 п. 3 Определения N 320-О-П, абз. 7, 9 п. 3 Определения N 366-О-П).
В силу изложенного, считаем, что какие-либо налоговые риски, связанные с реализацией ценных бумаг по цене, ниже номинальной стоимости и ниже стоимости, определенной пропорционально стоимости чистых активов, маловероятны.
Также отметим, что цены по сделкам, подлежащим налогообложению налогом, исчисленным в связи с применением упрощенной системы налогообложения, налоговому контролю с точки зрения положений раздела V.1 НК РФ не подлежат.
В) есть ли необходимость проводить оценку перед покупкой компанией В пакета акций (компании С) у компании А
Из анализа норм Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.95 № 208-ФЗ следует, что случаи необходимости привлечения независимого оценщика для определения рыночной стоимости акций к рассматриваемой нами ситуации не относятся.
В силу изложенного, считаем, что Организация А вправе реализовать Организации В акции компании С по согласованной сторонами цене.
Однако учитывая риски, изложенные нами в пункте А) ответа, считаем, что Организация А заинтересована в привлечении независимого оценщика в целях обеспечения соответствия цены реализации расчетной цене и предельному ее отклонению.
В случае отсутствия оценки цены акций независимого оценщика, мы не исключаем вероятности того, что налоговыми органами для определения расчетной цены акций в целях применения норм пункта 6 статьи 280 НК РФ будет использоваться метод расчета с использованием стоимости чистых активов, изложенный в пункте 9 Порядка.
Соответственно, существует вероятность доначисления налога на прибыль Организации А в связи с определением суммы дохода от реализации акций по цене, соответствующей минимальной цене, рассчитанной исходя из расчетной цены ценной бумаги и предельного отклонения цен
[1] Порядок определения расчетной цены ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, в целях 25 главы НК РФ, утвержденный Приказом ФСФР РФ от 09.11.10 № 10-66/пз-н.
[2] Пунктом 4 Порядка установлено, что расчетная цена, определенная исходя из существующих на рынке ценных бумаг цен этой ценной бумаги, рассчитывается:
4.1. Как средневзвешенная цена предложений о покупке необращающейся ценной бумаги (далее - котировки на покупку), объявленных брокерами, дилерами и (или) управляющими.
4.2. Как цена необращающейся ценной бумаги, рассчитанная на основании котировок на покупку, размещенных в информационной системе (при выполнении определенных условий, указанных в данном подпункте).
4.3. Как композитная цена на покупку необращающейся ценной бумаги (Thomson Reuters Composite bid), раскрытая информационным агентством Томсон Рейтерс (Thomson Reuters) по итогам дня совершения налогоплательщиком сделки с необращающейся ценной бумагой.
4.4. Как средняя цена закрытия (Bloomberg generic Mid/last) необращающейся ценной бумаги, раскрытая информационным агентством Блумберг (Bloomberg) по итогам дня заключения налогоплательщиком сделки с необращающейся ценной бумагой.
[3] Указанные пункты в рассматриваемом нами случае не применимы.
[4] Рассчитанных в соответствии с Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденным Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 29.01.03 № 10н и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 29.01.03 № 03-6/пз.
[5] Расчетная цена необращающейся акции акционерного общества, отчетность которого составлена в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности, может быть определена путем деления капитала общества, рассчитанного согласно указанным стандартам, уменьшенного на долю капитала, которая приходится на размещенные привилегированные акции общества, на общее количество размещенных обществом обыкновенных акций (пункт 10 Порядка).
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
Назад в раздел