Об утрате физическим лицом статуса самозанятого

1. Физическое лицо утрачивает статус самозанятого со дня утраты права на применение специального налогового режима.

В общем случае законодательством предусмотрено предоставление организациями - страхователями сведений о застрахованном лице, в частности, о дате заключения, расторжения договора в течение одного рабочего дня с даты такого заключения, расторжения.

Из определения понятия застрахованного лица можно сделать вывод о том, что застрахованным лицом физическое лицо становится с момента утраты статуса самозанятого.

Как действовать работодателю в случае утраты самозанятым своего статуса в течение действующего договора ГПХ нормы Закона 27-ФЗ не разъясняют.

По мнению Минтруда, в случае утраты физическим лицом статуса самозанятого, организации следует расторгнуть с ним договор и заключить новый. В этом случае сведения о заключенном договоре подаются не позднее рабочего дня, следующего за днем заключения договора.

При этом Минтруд РФ не учитывает тот факт, что в течение действия договора часть работ, услуг может быть уже выполнена, оказана, но не оплачена, а при прекращении договора должны быть прекращены обязательства сторон.

Кроме того, Минтруд РФ не разъясняет, какой датой осуществляется расторжение и заключение договора, и будет ли является нарушением законодательства расторжение договора и заключение нового не в день утраты статуса самозанятого, а через определенный промежуток времени.

По нашему мнению, стороны могут не только расторгнуть договор, но и внести изменения в действующий договор.

Соответственно, с момента, когда Организации стало известно об изменении статуса физического лица, сторонам целесообразно заключить дополнительное соглашение к договору, касающееся изменение статуса физического лица и порядка осуществления оплаты работ, услуг.

В этом случае обязанность представить сведения должна быть исполнена Организацией не позднее рабочего дня, следующего за днем заключения дополнительного соглашения, т.е. дату заключения дополнительного соглашения следует указать в качестве даты начала правоотношений, исходя из того, что отношения с исполнителем в качестве физического лица были согласованы с даты заключения дополнительного соглашения.

В этом случае мы не можем полностью исключить вероятности того, что, по мнению проверяющего органа, сведения о заключении договора следовало подать по дате утраты статуса физического лица.

На наш взгляд, риски будут отсутствовать в том случае, если дополнительное соглашение будет заключено датой утраты статуса самозанятого, а сведения будут поданы в этот же день или на следующий день.

В случае расторжения договора и заключения нового, как было отмечено нами выше, обязательства по расторгаемому договору должны быть прекращены. Соответственно, расторжение договора может либо привести к тому, что возникнет обязанность у Организации расплатиться по уже выполненным обязательствам исполнителя, либо к тому, что договор будет расторгнут без оплаты, т.е. часть работ, услуг будут выполнены в рамках расторгнутого договора безвозмездно, что может повлечь для Организации риски по налогу на прибыль.

В целях снижения риска признания части услуг безвозмездно оказанными, стороны могут заключить новый договор, распространив его действия на те периоды, когда услуги были оказаны, но не оплачены. Однако полностью исключить риски возникновения претензий со стороны налоговых органов по расторгнутому договору, мы не можем.

В этом случае обязанность представить сведения должна быть исполнена Организацией не позднее рабочего дня, следующего за днем заключения нового договора, т.е. дату заключения договора следует указать в качестве даты начала правоотношений.

Если расторжение и заключение нового договора будут оформлены датой более поздней, чем момент утраты физическим лицом статуса самозанятого, полностью исключить вероятность возникновения претензий со стороны проверяющих органов мы также не можем.

На наш взгляд, риски будут отсутствовать в том случае, если расторжение договора и заключение нового будут оформлены датой утраты статуса самозанятого, а сведения будут поданы в этот же день или на следующий день.

Обоснование:

В соответствии с частью 1 статьи 4 Закона № 422-ФЗ[1] налогоплательщиками налога на профессиональный доход (далее - налогоплательщики) признаются физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, перешедшие на специальный налоговый режим в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Частью 2 статьи 4 Закона № 422-ФЗ установлено, что не вправе применять специальный налоговый режим:

1) лица, осуществляющие реализацию подакцизных товаров, за исключением сахаросодержащих напитков, указанных в подпункте 23 пункта 1 статьи 181 НК РФ, и товаров, подлежащих обязательной маркировке средствами идентификации в соответствии с законодательством РФ;

2) лица, осуществляющие перепродажу товаров, имущественных прав, за исключением продажи имущества, использовавшегося ими для личных, домашних и (или) иных подобных нужд;

3) лица, занимающиеся добычей и (или) реализацией полезных ископаемых;

4) лица, имеющие работников, с которыми они состоят в трудовых отношениях;

5) лица, ведущие предпринимательскую деятельность в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров, если иное не предусмотрено пунктом 6 настоящей части;

6) лица, оказывающие услуги по доставке товаров с приемом (передачей) платежей за указанные товары в интересах других лиц, за исключением оказания таких услуг при условии применения налогоплательщиком зарегистрированной продавцом товаров контрольно-кассовой техники при расчетах с покупателями (заказчиками) за указанные товары в соответствии с действующим законодательством о применении контрольно-кассовой техники;

7) лица, применяющие иные специальные налоговые режимы или ведущие предпринимательскую деятельность, доходы от которой облагаются налогом на доходы физических лиц, за исключением случаев, предусмотренных частью 4 статьи 15 настоящего Федерального закона;

8) налогоплательщики, у которых доходы, учитываемые при определении налоговой базы, превысили в текущем календарном году 2,4 миллиона рублей;

9) лица, осуществляющие майнинг цифровой валюты, а также реализацию (приобретение) цифровой валюты.

Согласно части 1 статьи 5 Закона № 422-ФЗ физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на специальный налоговый режим, обязаны встать на учет в налоговом органе в качестве налогоплательщика.

Из части 15 статьи 5 Закона № 422-ФЗ следует, что при наличии у налогового органа информации об утрате налогоплательщиком права на применение специального налогового режима или о несоответствии налогоплательщика требованиям части 2 статьи 4 настоящего Федерального закона снятие налогоплательщика с учета в налоговом органе осуществляется по инициативе налогового органа при отсутствии заявления налогоплательщика о снятии с учета.

При снятии физического лица с учета в качестве налогоплательщика по инициативе налогового органа (аннулировании постановки на учет) налоговый орган уведомляет об этом такое физическое лицо через мобильное приложение «Мой налог» или единый портал (в случае представления заявления о постановке на учет через единый портал) либо через уполномоченную кредитную организацию (в случае представления заявления о постановке на учет указанной кредитной организацией) (часть 17 статьи 5 Закона № 422-ФЗ).

Частью 19 статьи 5 Закона № 422-ФЗ установлено, что лицо считается утратившим право на применение специального налогового режима со дня возникновения оснований, препятствующих его применению в соответствии с частью 2 статьи 4 настоящего Федерального закона.

Таким образом, физическое лицо утрачивает статус самозанятого со дня утраты права на применение специального налогового режима.

В Письме ФНС РФ от 19.04.2019 № СД-4-3/7496@ были даны следующие разъяснения:

«5. По вопросу 6 обращения в отношении превышения в текущем календарном году суммы дохода в размере 2,4 миллиона рублей

На основании части 6 статьи 2 Закона физические лица при применении специального налогового режима вправе вести виды деятельности, доходы от которых облагаются налогом на профессиональный доход, без государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, за исключением видов деятельности, ведение которых требует обязательной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с федеральными законами, регулирующими ведение соответствующих видов деятельности.

Согласно части 2 статьи 4 Закона налогоплательщики, у которых доходы, учитываемые при определении налоговой базы, превысили в текущем календарном году 2,4 миллиона рублей, не вправе применять специальный налоговый режим НПД.

В соответствии с частью 19 статьи 5 Закона лицо считается утратившим право на применение специального налогового режима со дня возникновения оснований, препятствующих его применению, в соответствии с частью 2 статьи 4 указанного закона.

Таким образом, при превышении установленного порога доходов, учитываемых в налоговой базе, физическое лицо утрачивает право на применение специального налогового режима НПД с даты такого превышения. В отношении доходов, учтенных для целей применения НПД до даты утраты права, порядок налогообложения не меняется.

При этом доходы, полученные после утраты права на применение НПД, подлежат налогообложению в порядке, предусмотренном соответствующими главами Кодекса».

В Письме ФНС РФ от 20.02.2019 № СД-4-3/2899@ было отмечено следующее:

«10. По вопросу возникновения у юридического лица обязанности исчисления и уплаты НДФЛ и страховых взносов в отношении физического лица, которое утратило право на применение НПД в связи с превышением предельного размера дохода (2,4 млн руб.). Необходимо ли в данном случае переоформлять договор.

Согласно части 2 статьи 4 Закона N 422-ФЗ налогоплательщики, у которых доходы, учитываемые при определении налоговой базы, превысили в текущем календарном году 2,4 миллиона рублей не вправе применять специальный налоговый режим НПД.

В соответствии с частью 19 статьи 5 Закона N 422-ФЗ лицо считается утратившим право на применение специального налогового режима со дня возникновения оснований, препятствующих его применению в соответствии с частью 2 статьи 4 указанного закона.

Таким образом, при превышении установленного порога доходов, учитываемых в налоговой базе, физическое лицо утрачивает право на применение специального налогового режима НПД с даты такого превышения. В отношении доходов, учтенных для целей применения НПД до даты утраты права, порядок налогообложения не меняется.

При этом на юридическое лицо возлагается обязанность по исчислению и уплате НДФЛ и страховых взносов в отношении физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, с даты утраты последним права на применение специального налогового режима НПД (в том числе с даты превышения дохода 2,4 млн руб.).

Необходимость переоформления ранее заключенного договора между хозяйствующими субъектами отсутствует, если это не влечет изменений существенных условий договора».

Из приведенных разъяснений ФНС РФ можно сделать вывод о том, что обязанности налогового агента по НДФЛ, обязанности страхователя по уплате страховых взносов возникают у организации с момента утраты физическим лицом статуса самозанятого. При этом переоформление ранее заключенного договора не требуется, если не изменились существенные условия договора. 

В силу пункта 2 статьи 11 Закона № 27-ФЗ[2] страхователь представляет о каждом работающем у него лице (включая лиц, заключивших договоры гражданско-правового характера, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг), договоры авторского заказа, договоры об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательские лицензионные договоры, лицензионные договоры о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства, в том числе договоры о передаче полномочий по управлению правами, заключенные с организацией по управлению правами на коллективной основе) следующие сведения и документы:

1) страховой номер индивидуального лицевого счета;

2) фамилию, имя и отчество;

3) периоды работы (деятельности), в том числе периоды работы (деятельности), включаемые в стаж для определения права на досрочное назначение пенсии или на повышение фиксированной выплаты к пенсии;

4) сведения о трудовой деятельности, предусмотренные пунктом 2.1 статьи 6 настоящего Федерального закона;

5) дату заключения, дату прекращения и иные реквизиты договора гражданско-правового характера о выполнении работ (об оказании услуг), договора авторского заказа, договора об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательского лицензионного договора, лицензионного договора о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства, в том числе договора о передаче полномочий по управлению правами, заключенного с организацией по управлению правами на коллективной основе, на вознаграждение по которым в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах начисляются страховые взносы, и периоды выполнения работ (оказания услуг) по таким договорам;

6) сведения, предусмотренные частью 4 статьи 9 Федерального закона «О дополнительных страховых взносах на накопительную пенсию и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений»;

7) документы, подтверждающие право застрахованного лица на досрочное назначение страховой пенсии по старости;

8) другие сведения, необходимые для правильного назначения страховой пенсии и накопительной пенсии, иных видов страхового обеспечения по обязательному социальному страхованию в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования.

Пунктом 6 статьи 11 Закона № 27-ФЗ установлено, что сведения, указанные в подпункте 5 пункта 2 настоящей статьи, представляются не позднее рабочего дня, следующего за днем заключения с застрахованным лицом соответствующего договора, а в случае прекращения договора не позднее рабочего дня, следующего за днем его прекращения.

Таким образом, в общем случае законодательством предусмотрено предоставление организациями - страхователями сведений о застрахованном лице, в частности, о дате заключения, расторжения договора в течение одного рабочего дня с даты такого заключения, расторжения.

Отметим, что согласно пункту 1 статьи 1 Закона № 27-ФЗ застрахованные лица - лица, на которых распространяется обязательное пенсионное страхование и обязательное социальное страхование в соответствии с законодательством РФ.

Пунктом 1 статьи 7 Закона № 167-ФЗ[3] определено, что застрахованные лица - лица, на которых распространяется обязательное пенсионное страхование в соответствии с настоящим Федеральным законом. Застрахованными лицами являются граждане РФ, постоянно или временно проживающие на территории РФ иностранные граждане или лица без гражданства[4], а также временно пребывающие на территории РФ иностранные граждане или лица без гражданства[5]:

работающие по трудовому договору, в том числе руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями), членами организаций, собственниками их имущества, или по договору гражданско-правового характера, предметом которого являются выполнение работ и оказание услуг (за исключением лиц, применяющих специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход»)[6].

С учетом приведенных норм можно сделать вывод о том, что застрахованным лицом физическое лицо становится с момента утраты статуса самозанятого.

Как действовать работодателю в случае утраты самозанятым своего статуса нормы Закона 27-ФЗ не разъясняют.

В Письме Минтруда РФ от 04.04.2023 № 14-1/10/В-4784 были даны следующие разъяснения:

«Вопрос N 11: каков порядок представления сведений подраздела 1.1 "Сведения о трудовой (иной) деятельности" формы ЕФС-1 по договору ГПХ, в случае если физическое лицо утрачивает статус самозанятого в период действия договора (у страхователя возникает обязанность по начислению страховых взносов и представлению отчетности по форме ЕФС-1)?

Ответ: в соответствии со статьей 420 Гражданского кодекса Российской Федерации договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

При этом статьей 425 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

Согласно пункту 1 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

В случае если самозанятый утрачивает право применения специального налогового режима, то у организации-заказчика в отношении указанных лиц возникает обязанность по уплате страховых взносов, данное обстоятельство является существенным при заключении договора ГПХ и является основанием для его расторжения и заключения нового договора ГПХ непосредственно с физическим лицом, которое уже не является самозанятым, применяющим специальный налоговый режим.

При этом сведения по новому договору ГПХ необходимо представить по форме ЕФС-1 в территориальный орган СФР не позднее рабочего дня, следующего за днем заключения (расторжения) нового договора ГПХ с физическим лицом».

Из приведенных разъяснений следует, что в случае утраты физическим лицом статуса самозанятого, организации следует расторгнуть с ним договор и заключить новый. В этом случае сведения о заключенном договоре подаются не позднее рабочего дня, следующего за днем заключения договора.

При этом Минтруд РФ не учитывает тот факт, что в течение действия договора часть работ, услуг может быть уже выполнена, оказана, но не оплачена, а при прекращении договора должны быть прекращены обязательства сторон.

Кроме того, Минтруд РФ не разъясняет, какой датой осуществляется расторжение и заключение договора, и будет ли является нарушением законодательства расторжение договора и заключение нового не в день утраты статуса самозанятого, а через определенный промежуток времени.

Иные официальные разъяснения отсутствуют, также отсутствует судебная практика.

Отметим, что в силу пункта 1 статьи 451 ГК РФ существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

По нашему мнению, руководствуясь пунктом 1 статьи 451 ГК РФ, стороны могут не только расторгнуть, но и внести изменения в действующий договор.

Соответственно, с момента, когда Организации стало известно об изменении статуса физического лица, сторонам целесообразно заключить дополнительное соглашение к договору, касающееся изменение статуса физического лица и порядка осуществления оплаты работ, услуг.

В этом случае обязанность представить сведения должна быть исполнена Организацией не позднее рабочего дня, следующего за днем заключения дополнительного соглашения, т.е. дату заключения дополнительного соглашения следует указать в качестве даты начала правоотношений, исходя из того, что отношения с исполнителем в качестве физического лица были согласованы с даты заключения дополнительного соглашения.

В этом случае мы не можем полностью исключить вероятности того, что, по мнению проверяющего органа, сведения о заключении договора следовало подать по дате утраты статуса физического лица.

На наш взгляд, риски будут отсутствовать в том случае, если дополнительное соглашение будет заключено датой утраты статуса самозанятого, а сведения будут поданы в этот же день или на следующий день.

В случае расторжения договора и заключения нового, как было отмечено нами выше, обязательства по расторгаемому договору должны быть прекращены. Соответственно, расторжение договора может либо привести к тому, что возникнет обязанность у Организации расплатиться по уже выполненным обязательствам исполнителя, либо к тому, что договор будет расторгнут без оплаты, т.е. часть работ, услуг будут выполнены в рамках расторгнутого договора безвозмездно, что может повлечь для Организации риски по налогу на прибыль.

Пунктом 2 статьи 425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, если иное не установлено законом или не вытекает из существа соответствующих отношений.

На наш взгляд, в целях снижения риска признания части услуг безвозмездно оказанными, стороны могут заключить новый договор, распространив его действия на те периоды, когда услуги были оказаны, но не оплачены. Однако полностью исключить риски возникновения претензий со стороны налоговых органов по расторгнутому договору, мы не можем.

В этом случае обязанность представить сведения должна быть исполнена Организацией не позднее рабочего дня, следующего за днем заключения нового договора, т.е. дату заключения договора следует указать в качестве даты начала правоотношений.

Если расторжение и заключение нового договора будут оформлены датой более поздней, чем момент утраты физическим лицом статуса самозанятого, полностью исключить вероятность возникновения претензий со стороны проверяющих органов мы также не можем.

На наш взгляд, риски будут отсутствовать в том случае, если расторжение договора и заключение нового будут оформлены датой утраты статуса самозанятого, а сведения будут поданы в этот же день или на следующий день.

Отметим, что согласно статьей 17 Закона № 27-ФЗ за непредставление страхователем в установленный срок либо представление им неполных и (или) недостоверных сведений, предусмотренных пунктами 2 и 2.1 статьи 11 настоящего Федерального закона (за исключением сведений, предусмотренных подпунктом 4 указанного пункта), к такому страхователю применяются финансовые санкции в размере 500 рублей в отношении каждого застрахованного лица.

Коллегия Налоговых Консультантов, 8 июня 2026 года

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit