Департамент общего аудита об утверждении способа подтверждения принятия решений в соответствии со статьей 67.1 ГК РФ

С 1 сентября 2014 года вступили в силу положения статьи 67.1 ГК РФ, устанавливающие особенности управления и контроля в хозяйственных товариществах и обществах.

Так, в силу подпункта 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, в отношении общества с ограниченной ответственностью подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

Из приведенной нормы можно сделать вывод о том, что с 1 сентября 2014 года решение общего собрания участников ООО по общему правилу подлежит обязательному нотариальному удостоверению.

При этом участники ООО вправе предусмотреть иные способы подтверждения принятия решения общим собранием, однако, такие способы должны быть закреплены либо в уставе ООО, либо в решении общего собрания его участников, принятом единогласно.

Таким образом, для того, чтобы с 1 сентября 2014 года решение общего собрания участников имело силу без нотариального удостоверения, необходимо:

- предусмотреть иной способ подтверждения решения общего собрания участников ООО;

- закрепить указанный способ либо в Уставе ООО, либо решением общего собрания участников ООО, принятом единогласно.

В соответствии с Протоколом № 10а от 25.08.14 общим собранием участников было принято решение об избрании иного способа подтверждения принятия решений общим собранием участников Общества, отличного от установленного подпунктом 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ нотариального удостоверения.

Таким образом, общим собранием участников Общества решение об избрании иного способа принятия решений было принято до вступления в силу нормы, предусматривающей обязательное нотариальное удостоверение такого решения, если иной способ не предусмотрен уставом общества или решением общего собрания участников.

При этом хотелось бы обратить Ваше внимание на следующее.

1. Положения статьи 67.1 ГК РФ были введены в действие Федеральным законом «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» от 05.05.14 № 99-ФЗ (далее – Закон № 99-ФЗ), который вступил в силу с 1 сентября 2014 года (пункт 1 статьи 3 Закона № 99-ФЗ).

При этом Закон № 99-ФЗ был опубликован 7 мая 2014 года, т.е. к моменту принятии решения об избрании иного способа подтверждения принятия решений общим собранием участников норма подпункта 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ уже была опубликована и были известны сведения о том, что она вступит в силу с 1 сентября 2014 года.

Отметим, что действующее законодательство не запрещает принимать решения о нормах, вступающих в силу в будущем, которые будут применяться Организацией с момента вступления в силу таких норм.

Более того, положения Закона № 99-ФЗ не требуют утверждения иного способа подтверждения принятия решений общим собранием участников Общества непосредственно с момента вступления в силу соответствующей нормы, т.е. с 1 сентября 2014 года.

Считаем, что высказанная нами позиция подтверждается Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.09.15 № 15АП-10566/2015 по делу № А53-7254/2015, в котором судом был принят правомерным способ подтверждения принятия решений общим собранием участников Общества, оформленный протоколом от 20.08.14:

«…из материалов дела следует, что основанием для отклонения заказчиком заявки ООО "Связьинформ-Ритэйл" явилось непредставление обществом нотариально удостоверенного решения общего собрания общества о совершении крупной сделки.

Данные действия заказчика признаны УФАС по Ростовской области правомерными.

Между тем, как правильно указал суд первой инстанции, нотариальное удостоверение не является обязательным способом подтверждения законности крупной сделки общества.

В соответствии с пунктом 3 части 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении: "общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно".

Основываясь на положениях данной статьи, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что уставом общества либо единогласным решением общего собрания ООО может быть предусмотрен иной способ подтверждения указанных сведений: подписание протокола всеми участниками или частью участников, использование технических средств, которые позволяют достоверно установить факт принятия такого решения, либо подтверждение данных сведений иным способом, не противоречащим закону.

Как установлено судом первой инстанции, подтверждается материалами дела 20.08.2014 общим собранием ООО "Связьинформ-Ритэйл" со стопроцентной явкой и единогласным решением был установлен порядок подтверждения принятия решений, а именно: с 15.09.2014 утвердить в качестве способа подтверждения принятия общим собранием учредителей общества решений и состав учредителей общества, присутствующих при принятии, подписании протокола всеми учредителями общества.

Решение об утверждении крупной сделки, сумма которой не должна превышать 290 млн. рублей, принято общим собрания участников 12.01.2015 единогласно всеми участвующими в нем лицами.

30.01.2015 г. обществом при участии в аукционе МБУЗ "ЦГБ г. Азова" предложена цена 282 588 735, 96 рублей, данное предложение общества не было перебито.

Таким образом, цена, заявленная обществом на аукционе, не превысила сумму, одобренную общим собранием участников от 12.01.2015 г., а потому вывод суда первой инстанции об отсутствии у заказчика права отклонения заявки ввиду непредставления участником документов, не предусмотренных законодательство - а именно нотариального удостоверения сделки, является правомерным.

Непредставление участником аукциона решения от 20.08.2014 г. не опровергает факта существования соответствующего решения, представленного в материалы дела, ходатайств о фальсификации доказательства участвующими в деле лицами не заявлено, оснований для признания данного доказательства недопустимым апелляционный суд не усматривает».

Из текста Постановления следует, что претензии в отношении того, что иной способ подтверждения принятия решений общим собранием участников Общества был оформлен протоколом до вступления в силу соответствующих норм, в принципе не предъявлялись.

2. В соответствии с пунктом 7 Закона № 99-ФЗ учредительные документы, а также наименования юридических лиц, созданных до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, подлежат приведению в соответствие с нормами главы 4 ГК РФ (в редакции настоящего Федерального закона) при первом изменении учредительных документов таких юридических лиц. Изменение наименования юридического лица в связи с приведением его в соответствие с нормами главы 4 ГК РФ (в редакции настоящего Федерального закона) не требует внесения изменений в правоустанавливающие и иные документы, содержащие его прежнее наименование. Учредительные документы таких юридических лиц до приведения их в соответствие с нормами главы 4 ГК РФ (в редакции настоящего Федерального закона) действуют в части, не противоречащей указанным нормам.

При этом в Законе № 99-ФЗ в принципе отсутствует указание о том, что все протоколы, положения Устава, принятые до дня вступления в силу Закона № 99-ФЗ, утрачивают силу с момента вступления в силу положений Закона № 99-ФЗ.

По нашему мнению, как положения Устава, так и положения Протоколов, не противоречащие нормам Закона № 99-ФЗ, продолжают действовать с 1 сентября 2014 года.

На основании изложенного, считаем, что положения Протокола от 28.08.14, действует после 1 сентября 2014 года в связи с тем, что не противоречат подпункту 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ.

Отметим, что в Постановлении Второго арбитражного апелляционного суда от 08.10.15 № 02АП-7870/2015 по делу № А82-260/2015 была высказана аналогичная позиция:

«Согласно подпункту 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

Из смысла указанной нормы следует, что с 01.09.2014 (с момент начала ее действия) протокол общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Однако, при этом, закон предоставляет возможность участникам общества с ограниченной ответственностью установить иные, помимо нотариального удостоверения, способы подтверждения принятия решения общим собранием. Такие способы должны быть закреплены либо в уставе общества с ограниченной ответственностью, либо в соответствующем решении общего собрания его участников, принятом единогласно.

В материалах дела имеется копия Устава ООО "Промстроймонтаж" (новая редакция N 1), утвержденного общим собранием участников Общества 15.04.2010, в пункте 14.7.1 которого определено, что протоколы общего собрания участников подписываются председателем собрания, секретарем (в случае его назначения) и участниками Общества; при проведении заочного голосования - председателем собрания и секретарем (в случае его назначения).

Согласно пункту 14.7.2 Устава протоколы всех общих собраний участников Общества подшиваются в книгу протоколов, которая должна в любое время предоставляться любому участнику Общества для ознакомления. По требованию участников Общества им выдаются выписки из книги протоколов, удостоверенные генеральным директором Общества.

Таким образом, в данном случае Уставом ООО "Промстроймонтаж" выбран иной способ подтверждения принятых им решений, а именно: подписание протокола участниками (в том числе председателем собрания), что соответствует пункту 6 статьи 37 Закона N 14-ФЗ и статье 181.2 ГК РФ.

Утверждения регистрирующего органа о том, что в редакции Устава Общества, действующей на дату проведения общего собрания участников, способ подтверждения установлен не был, являются безосновательными; доказательства того, что редакция Устава, утвержденная общим собранием участников Общества 15.04.2010, на момент проведения общего собрания участников 10.10.2014 являлась недействующей, в деле отсутствуют. Оснований полагать, что формулировка Устава в части установленного способа подтверждения принятия решения общим собранием участников должна была быть уточнена в связи с введением в ГК РФ статьи 67.1, не усматривается.

Утвержденные положения Устава ООО "Промстроймонтаж" подлежали применению, в связи с чем представленный в Инспекцию протокол общего собрания участников, подписанный всеми участниками Общества, который к тому же содержал указание на выбранный участниками способ подтверждения, представлял собой надлежащее подтверждение принятого общим собранием участников решения, изложенного в нем. Нотариальное удостоверение протокола в данном случае не требовалось. Выводы суда первой инстанции о безосновательности отказа заявителю в осуществлении государственной регистрации внесения изменения в сведения о юридическом лице по мотиву отсутствия нотариального удостоверения следует признать правильными».

На основании изложенного, считаем, что Протоколом от 28.08.2014 года утвержден способ подтверждения принятия решения общим собранием, не противоречащий положениям подпункта 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ.

Следовательно, по нашему мнению, Обществом принято решение об изменении способа подтверждения решений, в связи с чем, все протоколы общего собрания участников должны оформляться способом, предусмотренным Протоколом от 28.08.2014 и не подлежат нотариальному удостоверению.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit