Департамент общего аудита по вопросу документов, требуемых для открытия для торговли мороженым

Поскольку в рассматриваемом случае, Организация планирует реализовывать производимое на месте мороженое, по нашему мнению, в первую очередь необходимо определиться с тем, к какому виду деятельности будет относиться данная торговля мороженным: розничная торговля пищевыми продуктами или общественное питание.

Классификация предприятий торговли и общие требования к предприятиям торговли различных видов и типов установлены национальным стандартом ГОСТ Р 51303-2013[1].

Торговая деятельность (торговля) - это вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров.

При этом под розничной торговлей понимается вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в личных, семейных, домашних и иных целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Торговая деятельность осуществляется через торговый объект.

Под торговым объектом понимается здание или часть здания, строение или часть строения, сооружение или часть сооружения, специально оснащенные оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров.

По типу торгового объекта, используемого для осуществления торговой деятельности, различают стационарные торговые объекты и нестационарные торговые объекты.

В том числе, нестационарный торговый объект - это торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от наличия или отсутствия подключения (технологического присоединения) к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение.

К нестационарным торговым объектам относят павильоны, киоски, палатки, торговые автоматы и иные временные торговые объекты.

Торговая деятельность предполагается такой вид обработки товаров как фасование.

Под фасованием понимается упаковывание товаров в потребительскую упаковку на предприятии торговли с одновременным установлением массы или объема товаров (пункт 125 ГОСТ Р 51303-2013).

В рассматриваемом случае, речь идет не только о реализации мороженного, но и о его изготовлении. При этом изготовление не предполагает новую фасовку товара, создание нового продукта.

В связи с этим, по нашему мнению, изготовление мороженного и его реализация не относятся к торговой деятельности.

Рассмотрим деятельность по оказанию услуг общественного питания.

Термины и общие требования к предприятиям общественного питания установлены национальными стандартами ГОСТ Р 50647-2010[2], ГОСТ Р 50762-2007[3], ГОСТ Р 50763-2007[4].

Согласно ГОСТ Р 50647-2010 общественное питание (индустрия питания) - это самостоятельная отрасль экономики, состоящая из предприятий различных форм собственности и организационно-управленческой структуры, организующая питание населения, а также производство и реализацию готовой продукции и полуфабрикатов, как на предприятии общественного питания, так и вне его, с возможностью оказания широкого перечня услуг по организации досуга и других дополнительных услуг.

Под предприятием общественного питания понимается объект хозяйственной деятельности, предназначенный для изготовления продукции общественного питания, создания условий для потребления и реализации продукции общественного питания и покупных товаров (в т.ч. пищевых продуктов промышленного изготовления), как на месте изготовления, так и вне его по заказам, а также для оказания разнообразных дополнительных услуг, в том числе по организации досуга потребителей.

Таким образом, под общественным питанием понимается как производство и реализация продукции, так и создание условий для ее потребления.

При этом к способам кулинарной обработки относится также и охлаждение продукции общественного питания, т.е. кулинарной обработки, заключающейся в снижении температуры продукции с целью доведения ее до кулинарной готовности, хранения или дальнейшего использования.

Следовательно, изготовление мороженого из йогурта, является способом кулинарной обработки, применяемым предприятиями общественного питания.

Рассматриваемый нами вид планируемой деятельности (изготовление и реализация мороженного), на наш взгляд, соответствует приведенным определениям и условиям и может быть квалифицирован как оказание услуг общественного питания.

В связи с этим, при рассмотрении вопроса о требуемых для деятельности Организации документах, мы будем исходить из того, что Организация будет заниматься оказанием услуг общественного питания.

В целях реализации положений статьи 42 Конституции РФ[5] принят Федеральный закон от 30.03.99 № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» (далее по тексту – Закон № 52-ФЗ).

Согласно пункту 1 статьи 2 Закона № 52-ФЗ санитарно-эпидемиологическое благополучие населения обеспечивается, в том числе посредством:

-выполнения санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий и обязательного соблюдения гражданами, индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами санитарных правил как составной части осуществляемой ими деятельности;

-государственного санитарно-эпидемиологического нормирования;

-федерального государственного санитарно-эпидемиологического надзора;

-обязательного подтверждения соответствия продукции санитарно-эпидемиологическим требованиям в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о техническом регулировании.

В свою очередь, пунктом 1 статьи 37 Закона № 52-ФЗ государственное санитарно-эпидемиологическое нормирование включает в себя, в частности, разработку (пересмотр), экспертизу, утверждение и опубликование санитарных правил.

В связи с положениями Закона № 52-ФЗ утверждены санитарно-эпидемиологические требования к организациям общественного питания, изготовлению и оборотоспособности в них пищевых продуктов и продовольственного сырья (СанПиН 2.3.6.1079-01)[6].

В силу требований статьи 11 Закона № 52-ФЗ юридические лица и ИП в соответствии с осуществляемой ими деятельностью обязаны, в том числе выполнять требования санитарного законодательства, а также постановлений, предписаний и санитарно-эпидемиологических заключений осуществляющих государственный санитарно-эпидемиологический надзор должностных лиц; обеспечивать безопасность для здоровья человека выполняемых работ и оказываемых услуг, а также продукции производственно-технического назначения, пищевых продуктов и товаров для личных и бытовых нужд при их производстве, транспортировке, хранении, реализации населению.

Согласно пункту 1 статьи 17 Закона № 52-ФЗ при организации питания населения в специально оборудованных местах (столовых, ресторанах, кафе, барах и других), в том числе при приготовлении пищи и напитков, их хранении и реализации населению, для предотвращения возникновения и распространения инфекционных заболеваний и массовых неинфекционных заболеваний (отравлений) должны выполняться санитарно-эпидемиологические требования.

К таким санитарно-эпидемиологическим требованиям относятся указанные выше санитарные правила СанПиН 2.3.6.1079-01.

Санитарные правила распространяются на действующие, строящиеся и реконструируемые организации общественного питания независимо от форм собственности и ведомственной принадлежности, в том числе при приготовлении пищи и напитков, их хранении и реализации (п. 1.2 СанПиН 2.3.6.1079-01).

Данный документ определяет основные санитарно-гигиенические нормы и требования к размещению, устройству, планировке, санитарно-техническому состоянию, содержанию организаций, условиям транспортировки, приемки, хранения, переработки, реализации продовольственного сырья и пищевых продуктов, технологическим процессам производства, а также к условиям труда, соблюдению правил личной гигиены работников.

Проверка соответствия санитарным правилам осуществляется органами санитарно-эпидемиологического надзора и подтверждается заключением.

В соответствии с пунктом 1 статьи 52 Закона № 52-ФЗ санитарно-эпидемиологическим заключением является документ, удостоверяющий соответствие (несоответствие) санитарным правилам факторов среды обитания, хозяйственной и иной деятельности, продукции, работ и услуг, а также проектов нормативных актов, проектов строительства объектов, эксплуатационной документации.

Так, например, согласно пункту 2.1 СанПиН 2.3.6.1079-01 размещение организаций, предоставление земельных участков, утверждение проектной документации на строительство и реконструкцию, ввод в эксплуатацию допускается при наличии санитарно-эпидемиологического заключения об их соответствии санитарным правилам и нормам.

Вместе с этим, следует отметить, что на данный момент отношения в области организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля и защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля регулируются Федеральным законом от 26.12.08 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее по тексту – Закона № 294-ФЗ).

При этом в соответствии с пунктом 3.1 статьи 1 Закона № 294-ФЗ положения указаного закона, устанавливающие порядок организации и проведения проверок, не применяются при осуществлении следующих видов государственного контроля (надзора):

1) контроль за осуществлением иностранных инвестиций;

2) государственный контроль за экономической концентрацией;

3) контроль и надзор в финансово-бюджетной сфере;

4) налоговый контроль;

5) валютный контроль;

6) таможенный контроль;

7) государственный портовый контроль;

8) контроль за уплатой страховых взносов в государственные внебюджетные фонды;

9) контроль на финансовых рынках;

10) банковский надзор;

11) страховой надзор;

12) надзор в национальной платежной системе;

13) государственный контроль за осуществлением клиринговой деятельности;

13.1) государственный контроль за осуществлением деятельности по проведению организованных торгов;

14) контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд;

15) контроль за соблюдением требований законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

16) пограничный, санитарно-карантинный, ветеринарный, карантинный фитосанитарный и транспортный контроль в пунктах пропуска через Государственную границу Российской Федерации;

17) контроль за соблюдением требований законодательства об антитеррористической защищенности объектов;

18) контроль за деятельностью организаторов распространения информации в сети «Интернет», связанной с хранением информации о фактах приема, передачи, доставки и (или) обработки голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или иных электронных сообщений пользователей сети «Интернет» и информации об этих пользователях.

В указанном перечне отсутствует Роспотребнадзор, на который возложена обязанность по контролю за соблюдением санитарно-эпидемиологиского правил и гигиенических нормативов[7].

Соответственно, положения Закона № 294-ФЗ, по нашему мнению, распространяются на организацию и осуществление надзора со стороны Роспотребнадзора.

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона № 294-ФЗ основными принципами защиты прав юридических лиц, индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля являются:

1) преимущественно уведомительный порядок начала осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности;

6) недопустимость требования о получении юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями разрешений, заключений и иных документов, выдаваемых органами государственной власти, органами местного самоуправления, для начала осуществления предпринимательской деятельности, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Таким образом, получение заключений государственных органов (в том числе Роспотребнадзора) требуется только в случае, если это прямо предусмотрено федеральными законами. В общем случае, начало осуществления деятельности носит уведомительный характер.

В соответствии со статьей 8 Закона № 294-ФЗ юридические лица, индивидуальные предприниматели обязаны уведомить о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности уполномоченный или уполномоченные в соответствующей сфере деятельности орган (органы) государственного контроля (надзора).

Уведомление о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности представляется юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, осуществляющими выполнение работ и услуг в соответствии с утвержденным Правительством Российской Федерации перечнем работ и услуг в составе следующих видов деятельности:

3) предоставление услуг общественного питания организациями общественного питания.

Предъявление требований о получении юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями разрешений, заключений и иных документов, выдаваемых органами государственной власти, органами местного самоуправления, для начала осуществления предпринимательской деятельности, за исключением случаев, установленных федеральными законами, не допускается (пункт 3 статьи 8 Закона № 294-ФЗ).

В уведомлении о начале осуществления деятельности по оказанию услуг общественного питания юридическое лицо и предприниматель подтверждают соответствие территорий, зданий, помещений, сооружений, оборудования, иных подобных объектов, транспортных средств, предназначенных для использования в процессе осуществления деятельности, персонала, иных условий осуществления предпринимательской деятельности обязательным требованиям и требованиям, установленным муниципальными правовыми актами (пункт 4 статьи 8 Федерального закона № 294-ФЗ).

Уведомление о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности представляется юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем в уполномоченный орган государственного контроля (надзора) непосредственно либо через многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг (далее - многофункциональный центр) после государственной регистрации и постановки на учет в налоговом органе до начала фактического выполнения работ или предоставления услуг. Указанное уведомление может быть представлено в форме электронного документа.

Форма уведомления и порядок его заполнения утверждены Постановлением Правительства РФ от 16.07.09 № 584.

Таким образом, для начала осуществления деятельности в области общественного питания, не требуется получения заключения СЭС, несмотря на то, что такое требование предусмотрено СанПиН 2.3.6.1079-01.

Предприятию общественного питания достаточно подать уведомление о начале осуществления своей деятельности в Роспотребнадзор.

В отношении пожарного надзора, отмечаем, что на основании пункта 3.1 статьи 1 Закона № 294-ФЗ, взаимоотношения организаций с Госпожарнадзором по надзору в области пожарной безопасности регулируются также Законом № 294-ФЗ.

То есть у предприятия общественного питания отсутствует необходимость по получению заключения Госпожарнадзора.

Однако, в рассматриваемом случае, помимо получения заключения, также отсутствует и обязанность подавать уведомление о начале деятельности.

В соответствии с пунктами 5(2) и 54 Постановления Правительства РФ от 16.07.09 № 584[8] уведомление о начале деятельности предоставляется при производстве первичных средств пожаротушения, мобильных средств пожаротушения, установок пожаротушения, средств пожарной автоматики, пожарного оборудования, средств индивидуальной защиты и спасения людей при пожаре, пожарного инструмента, средств пожарной сигнализации, связи и оповещения.

Поскольку общественное питание в данный перечень не входит, по нашему мнению, у Организации отсутствует необходимость подавать в Госпожарнадзор уведомление о начале деятельности по общественному питанию.

Учитывая вышесказанное, по нашему мнению, для изготовления мороженного Организация должна уведомить Роспотребнадзор о начале своей деятельности. Получение каких-либо дополнительных заключений, например, от СЭС, не требуется.

Вместе с этим, рекомендуем обратиться за уточнением необходимых документов в территориальный орган Роспотребнадзора, так как, на практике, местные контролирующие органы иногда требуют дополнительные документы, прямо не предусмотренные законодательством.

В отношении необходимости применения кассового аппарата отмечаем следующее.

Согласно статье 2 Федерального закона от 22.05.03 № 54-ФЗ[9] контрольно-кассовая техника, включенная в Государственный реестр, применяется на территории Российской Федерации в обязательном порядке всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

При этом согласно пункту 3 статьи 2 Федерального закона от 22.05.03 № 54-ФЗ организации и индивидуальные предприниматели в силу специфики своей деятельности либо особенностей своего местонахождения могут производить наличные денежные расчеты и (или) расчеты с использованием платежных карт без применения контрольно-кассовой техники при осуществлении следующих видов деятельности:

-разносной мелкорозничной торговли продовольственными и непродовольственными товарами (за исключением технически сложных товаров и продовольственных товаров, требующих определенных условий хранения и продажи) с ручных тележек, корзин, лотков (в том числе защищенных от атмосферных осадков каркасами, обтянутыми полиэтиленовой пленкой, парусиной, брезентом);

-торговли в киосках мороженым и безалкогольными напитками в розлив.

Первый вариант в данном случае, считаем рассматривать нецелесообразно, так как использование оборудования для приготовления мороженого и разносная торговля, на наш взгляд, несовместимы.

Рассмотрим торговлю через киоск.

Понятия ручной тележки, лотка и киоска даны в национальном стандарте ГОСТ Р 51303-2013. «Торговля. Термины и определения» (утв. Приказом Росстандарта от 28.08.13 № 582-ст), согласно которому:

киоск это нестационарный торговый объект, представляющий собой сооружение без торгового зала с замкнутым пространством, внутри которого оборудовано одно рабочее место продавца и осуществляют хранение товарного запаса.

Соответственно, в случае, если изготовляемое мороженное реализуется через торговый объект, соответствующий приведенному определению, применение ККТ необязательно.

Вместе с этим, следует отметить, следующее.

Если Организация помимо мороженного планирует реализацию иных товаров, по нашему мнению, применение освобождения от ККТ будет неправомерным, так как пункт 3 статьи 2 Федерального закона от 22.05.03 № 54-ФЗ предусматривает торговлю только мороженым и безалкогольными напитками в розлив.

Аналогичное мнение высказано, например, в письме УФНС РФ по г. Москве от 19.10.12 № 17-26/099828:

«В соответствии с Федеральным законом от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" организации и индивидуальные предприниматели при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт обязаны применять контрольно-кассовую технику в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг и выдавать в момент оплаты отпечатанные контрольно-кассовой техникой кассовые чеки.

Согласно абзацу 11 пункта 3 статьи 2 Федерального закона N 54-ФЗ организации и индивидуальные предприниматели в силу специфики своей деятельности либо особенностей своего местонахождения могут производить наличные денежные расчеты и (или) расчеты с использованием платежных карт без применения ККТ при торговле в киосках мороженым и безалкогольными напитками в розлив. При этом не предусматривается возможность одновременной реализации других товаров без применения ККТ, в связи с чем торговля в киосках мороженым наряду с другим товаром (например, прохладительными напитками в бутылках, жвачками, чипсами) без применения контрольно-кассовой техники не допускается».

Таким образом, учитывая вышесказанное, при продаже мороженного через киоск Организация вправе не применять ККТ.

В случае, если мороженное будет реализовываться через иную торговую точку (не киоск) или Организация вместе с мороженным будет реализовывать иные товары, то Организации необходимо будет применять ККТ.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit