Департамент общего аудита по вопросу изменений в ГК РФ

1. Сроки и обязанности по передаче права хранения реестра акционеров лицензированному лицу.

Согласно пункту 2 статьи 149 Гражданского кодекса РФ (в редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 142-ФЗ «О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее - Закон № 142-ФЗ)) учет прав на бездокументарные ценные бумаги осуществляется путем внесения записей по счетам лицом, действующим по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо лицом, действующим на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. Ведение записей по учету таких прав осуществляется лицом, имеющим предусмотренную законом лицензию.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Закона № 142-ФЗ данные изменения вступают в силу с 01.10.2013.

При этом, в силу пункта 5 статьи 3 Закона № 142-ФЗ акционерные общества, которые на день вступления в силу Закона № 142-ФЗ в соответствии с пунктом 3 статьи 44 Закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» были держателями реестров акционеров этих обществ, сохраняют право вести указанные реестры в течение года после дня вступления в силу Закона № 142-ФЗ. По истечении года после дня вступления в силу Закона № 142-ФЗ указанные акционерные общества обязаны передать ведение реестра лицу, имеющему предусмотренную законом лицензию, в соответствии с пунктом 2 статьи 149 ГК РФ (в редакции Закона № 142-ФЗ).

Таким образом, ЗАО, которое по состоянию на 01.10.2013 является держателем реестра своих акционеров, имеет право вести данный реестр только в течение года после вступления в силу Закона № 142-ФЗ (т.е. с 01.10.2013), и, соответственно, с 01.10.2014 ЗАО должно передать ведение реестра лицу, имеющему предусмотренную законом лицензию.

Последствия несоблюдения данных требований.

Статьей 15.22 КоАП РФ предусмотрена ответственность за нарушение правил ведения реестра владельцев ценных бумаг.

Согласно пункту 2 указанной статьи, незаконное ведение реестра владельцев ценных бумаг их эмитентом, а равно в случае замены лица, осуществляющего ведение реестра владельцев ценных бумаг, уклонение такого лица от передачи полученной от эмитента информации, данных и документов, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, или нарушение предусмотренных федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами порядка и сроков их передачи -

влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до двух лет; на юридических лиц - от семисот тысяч до одного миллиона рублей.

Кроме того, на наш взгляд, невыполнение данных требований, теоретически, может повлечь гражданско-правовую ответственность в случае предъявления претензий акционерами.

Согласно пункту 4 статьи 149 ГК РФ лицо, выпустившее бездокументарную ценную бумагу, и лицо, осуществляющее по его поручению учет прав на такие ценные бумаги, несут солидарную ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав, порядка совершения операций по счетам, утраты учетных данных, предоставления недостоверной информации об учетных данных, если не докажут, что нарушение имело место вследствие непреодолимой силы.

Так, например, если рассматриваемое требование не будет выполнено акционерным обществом в установленный срок, то акционер может обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор на ведение реестра с регистратором, а также потребовать возмещения убытков, возникших вследствие нарушения акционерным обществом этой обязанности (например, убытков, причиненных акционеру вследствие невозможности распорядиться своими акциями).

Отметим, что актуальная арбитражная практика по вопросам трактовки и применения данных норм после вступления в силу Закона № 142-ФЗ, в настоящее время не сформирована.

2. Сроки и обязанности изменения ОПФ.

В соответствии с пунктом 4 статьи 66 ГК РФ (в редакции пункта «в» статьи 1 Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ[1], далее – Закон № 99-ФЗ) хозяйственные общества могут создаваться в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью.

При этом согласно пункту 1 статьи 66.3 ГК РФ (в редакции вышеуказанного закона) публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 данной статьи, признаются непубличными (пункт 2 статьи 66.3 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона № 99-ФЗ, данный закон вступает в силу с 1 сентября 2014 года, за исключением положений, для которых настоящей статьей установлены иные сроки вступления их в силу.

Со дня вступления в силу настоящего Федерального закона юридические лица создаются в организационно-правовых формах, которые предусмотрены для них главой 4 ГК РФ (в редакции Закона № 99-ФЗ) (пункт 7 статьи 3 Закона № 99-ФЗ).

При этом в силу пункта 7 статьи 3 Закона № 99-ФЗ, учредительные документы, а также наименования юридических лиц, созданных до дня вступления в силу данного Федерального закона, подлежат приведению в соответствие с нормами главы 4 ГК РФ (в редакции Закона № 99-ФЗ) при первом изменении учредительных документов таких юридических лиц. Изменение наименования юридического лица в связи с приведением его в соответствие с нормами главы 4 ГК РФ (в редакции Закона № 99-ФЗ) не требует внесения изменений в правоустанавливающие и иные документы, содержащие его прежнее наименование. Учредительные документы таких юридических лиц до приведения их в соответствие с нормами главы 4 ГК РФ (в редакции Закона № 99-ФЗ) действуют в части, не противоречащей указанным нормам.

Согласно пункту 9 статьи 3 Закона № 99-ФЗ со дня вступления в силу данного Закона к закрытым акционерным обществам применяются нормы главы 4 ГК РФ (в редакции Закона № 99-ФЗ) об акционерных обществах. Положения Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» о закрытых акционерных обществах применяются к таким обществам впредь до первого изменения их уставов.

При этом согласно пункту 10 статьи 3 Закона № 99-ФЗ перерегистрация юридических лиц, ранее созданных и указанных в частях 8 и 9 настоящей статьи, в связи с вступлением в силу данного Федерального закона не требуется.

Учитывая изложенное, как следует из норм Закона, по нашему мнению:

1. Специальная перерегистрация ЗАО в связи с вступлением в силу Закона № 99-ФЗ не требуется.

2. Учредительные документы и наименование ЗАО подлежат приведению в соответствие с новыми нормами при первом изменении учредительных документов данного юридического лица (при этом не требуется внесение изменений в правоустанавливающие и иные документы, содержащие его прежнее наименование).

Соответственно, на наш взгляд, при возникновении ситуации, когда в силу обычных условий хозяйственной деятельности организации будет необходимо внести изменения в устав, то в этом случае также необходимо будет приведение в соответствие с главой 4 Закона № 99-ФЗ учредительных документов и наименования организации.

Необходимо отметить, что в настоящее время официальные разъяснения и комментарии по трактовке положений Закона № 99-ФЗ отсутствуют.

Правильно ли я понимаю, что после изменений в Устав и смены ОПФ, нам и печать нужно будет менять и наверняка обновлять, в части названия все налоговые документы (ИНН и пр.).

В соответствии с пунктом 1 статьи 54 ГК РФ, юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на организационно-правовую форму.

Наименование, фирменное наименование и место нахождения юридического лица указываются в его учредительном документе и в едином государственном реестре юридических лиц (пункт 5 статьи 54 ГК РФ).

При этом, в силу пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке.

Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и указание на тип общества (закрытое или открытое).

Согласно пункту 7 статьи 2 Закона № 208-ФЗ общество должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место его нахождения.

В силу пункта 7 статьи 3 Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ[2], учредительные документы, а также наименования юридических лиц, созданных до дня вступления в силу данного Федерального закона, подлежат приведению в соответствие с нормами главы 4 ГК РФ (в редакции Закона № 99-ФЗ) при первом изменении учредительных документов таких юридических лиц. Изменение наименования юридического лица в связи с приведением его в соответствие с нормами главы 4 ГК РФ (в редакции Закона № 99-ФЗ) не требует внесения изменений в правоустанавливающие и иные документы, содержащие его прежнее наименование. Учредительные документы таких юридических лиц до приведения их в соответствие с нормами главы 4 ГК РФ (в редакции Закона № 99-ФЗ) действуют в части, не противоречащей указанным нормам.

В соответствии с пунктом 9 статьи 3 Закона № 99-ФЗ положения Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» о закрытых акционерных обществах применяются к таким обществам впредь до первого изменения их уставов.

Понятия «правоустанавливающие документы» действующее гражданское законодательство не содержит. На наш взгляд, к такого рода документам относятся, например, свидетельства о правах собственности и иные документы, которые удостоверяют те или иные права организации. Как указано выше, в такого рода документы и «иные» документы, содержащие прежнее наименование организации, изменения вносить не требуется.

В соответствии с пунктом 1 статьи 52 Гражданского кодекса РФ к учредительным документам юридического лица относятся устав и/или учредительный договор. Из вышеизложенных норм, по нашему мнению, следует, что при первом (после вступления в силу главы 4 ГК РФ) изменении в устав, организации необходимо будет привести в соответствие с новыми нормами учредительные документы и наименование организации.

Как следствие, по нашему мнению, поскольку наименование организации будет изменено, необходимо будет изменить наименование организации, указанное в печати.

В отношении изменения регистрационных данных, хотелось бы отметить следующее.

В соответствии с пунктом 10 статьи 3 Закона № 99-ФЗ перерегистрация юридических лиц, ранее созданных и указанных в частях 8 и 9 настоящей статьи, в связи с вступлением в силу данного Федерального закона не требуется.

При этом, согласно пункту 1 статьи 84 НК РФ постановка на учет, снятие с учета в налоговых органах организаций по основаниям, предусмотренным НК РФ, а также внесение изменений в сведения о них в налоговых органах осуществляются в порядке, установленном Минфином РФ.

При этом в соответствии с пунктом 3 статьи 84 НК РФ, изменения в сведениях о российских организациях подлежат учету налоговым органом соответственно по месту нахождения российской организации, на основании сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц.

В соответствии с пунктом 1 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в ЕГРЮЛ содержатся, в том числе, следующие сведения и документы о юридическом лице:

а) полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, в том числе фирменное наименование, для коммерческих организаций на русском языке;

б) организационно-правовая форма.

Таким образом, изменение наименования организации влечет за собой внесение соответствующих изменений в учредительные документы. В свою очередь, изменения в учредительных документах должны быть зарегистрированы в ЕГРЮЛ.

При этом, изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях (пункт 3 статьи 52 ГК РФ).

Что касается необходимости изменения ИНН, отметим следующее.

Согласно пункту 7 статьи 84 НК РФ каждому налогоплательщику присваивается единый на всей территории Российской Федерации по всем видам налогов и сборов идентификационный номер налогоплательщика.

Порядок и условия присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика определяются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов.

В настоящее время такой порядок утвержден совместным приказом Минфина РФ и ФНС от 29.06.2012 № ММВ-7-6/435@ «Об утверждении порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика».

Как следует из положений раздела VI данного документа, регламентирующего порядок изменения, а также признания ИНН недействительным, ИНН, присвоенный организации, не подлежит изменению, за исключением случаев внесения изменений в нормативные правовые акты Российской Федерации либо изменения его структуры, установленной настоящим Порядком (пункт 16).

В соответствии с подпунктом 1 пункта 20 данного приказа, ИНН может быть признан недействительным в случае внесения изменений в нормативные правовые акты РФ, а также для организации - при снятии с учета организации в налоговом органе в случае прекращения деятельности при ликвидации организации, в результате реорганизации организации, в иных случаях, установленных федеральными законами.

Как следует из пункта 1 статьи 57 ГК РФ реорганизация юридического лица осуществляется в формах слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования.

При этом, в соответствии с пунктом 5 статьи 58 ГК РФ, при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Таким образом, преобразованием юридического лица является смена его организационно-правовой формы.

В рассматриваемой ситуации возникает необходимость определить, является ли переименование закрытого акционерного общества в непубличное акционерное общество одной из форм реорганизации (преобразованием).

В соответствии с пунктом 4 статьи 66 ГК РФ (в редакции пункта «в» статьи 1 Закона № 99-ФЗ) хозяйственные общества могут создаваться в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью.

При этом согласно пункту 1 статьи 66.3 ГК РФ (в редакции вышеуказанного закона) публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 данной статьи, признаются непубличными (пункт 2 статьи 66.3 ГК РФ).

Как было отмечено выше, согласно пункту 9 статьи 3 Закона № 99-ФЗ со дня вступления в силу данного Закона к закрытым акционерным обществам применяются нормы главы 4 ГК РФ (в редакции Закона № 99-ФЗ) об акционерных обществах. Положения Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» о закрытых акционерных обществах применяются к таким обществам впредь до первого изменения их уставов.

При этом согласно пункту 10 статьи 3 Закона № 99-ФЗ перерегистрация юридических лиц, ранее созданных и указанных в частях 8 и 9 настоящей статьи, в связи с вступлением в силу данного Федерального закона не требуется.

Отметим, что, в настоящее время, с одной стороны, пункт 3 статьи 7 Закона № 208-ФЗ содержит норму, согласно которой если число акционеров закрытого общества превысит установленный предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое (то есть, прямо употреблен термин «преобразование»). Вместе с тем, в пункте 2 статьи 104 Закона № 208-ФЗ указано, что акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом.

При этом Пленум ВАС РФ во Постановлении от 18.11.2003 № 19 выразил следующую позицию:

«23. В соответствии с пунктом 1 статьи 68 Гражданского кодекса Российской Федерации хозяйственное общество одного вида может быть преобразовано в хозяйственное общество другого вида, при этом не исключается возможность преобразования обществ, относящихся к одной организационно-правовой форме юридического лица (акционерных обществ): закрытых в открытые и открытых в закрытые.

При рассмотрении споров, связанных с преобразованием акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа, необходимо учитывать, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица (его организационно-правовая форма не изменяется)».

Данный вывод был поддержан в Постановлении Пленума ВАС РФ от 16.10.2007 № 5178/07, в Определении ВАС РФ от 21.04.2011 № ВАС-4834/11, косвенно – в письме Минфина РФ от 28.12.2008 № 03-11-04/1/32, совместном письме Минфина РФ и ФНС от 16.07.2013 № ЕД-4-3/12692@.

На наш взгляд, данный вывод, по аналогии, может быть применен и к рассматриваемой ситуации, то есть, в данном случае происходит не реорганизация (смена организационно-правовой формы) общества, поскольку оно остается акционерным, а меняется его тип и наименование – «закрытое акционерное общество» становится «непубличным акционерным обществом».

Соответственно, по нашему мнению, в этой связи основания для изменения или признания ИНН недействительным отсутствуют.

Необходимо отметить, что в настоящее время отсутствуют официальные разъяснения и комментарии в отношении порядка действий организации в процессе приведения ее учредительных документов в соответствие с новыми нормами. При этом, учитывая неоднозначность их трактовки, с большой долей вероятности, можно предположить появление в ближайшее время соответствующих разъяснений.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit