Департамент общего аудита по вопросу ликвидации организации с имуществом

В силу пункта 1 статьи 57 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.98 № 14-ФЗ (далее – Закон № 14-ФЗ) общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном ГК РФ, с учетом требований настоящего Федерального закона и устава общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61 ГК РФ ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам.

Юридическое лицо ликвидируется по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано (пункт 2 статьи 61 ГК РФ).

На основании пункта 2 статьи 62 ГК РФ учредители (участники) юридического лица независимо от оснований, по которым принято решение о его ликвидации, в том числе в случае фактического прекращения деятельности юридического лица, обязаны совершить за счет имущества юридического лица действия по ликвидации юридического лица. При недостаточности имущества юридического лица учредители (участники) юридического лица обязаны совершить указанные действия солидарно за свой счет.

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с законом (пункт 3 статьи 62 ГК РФ).

Пунктом 1 статьи 63 ГК РФ установлено, что ликвидационная комиссия принимает меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также уведомляет в письменной форме кредиторов о ликвидации юридического лица.

После окончания срока предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне требований, предъявленных кредиторами, результатах их рассмотрения, а также о перечне требований, удовлетворенных вступившим в законную силу решением суда, независимо от того, были ли такие требования приняты ликвидационной комиссией (пункт 2 статьи 63 ГК РФ).

Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной статьей 64 настоящего Кодекса, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом со дня его утверждения (пункт 5 статьи 63 ГК РФ).

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом (пункт 6 статьи 63 ГК РФ).

В силу пункта 8 статьи 63 ГК РФ, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или корпоративные права в отношении юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительным документом юридического лица.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения сведений о его прекращении в единый государственный реестр юридических лиц в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц (пункт 9 статьи 63 ГК РФ).

Таким образом, из приведенных норм следует, что при ликвидации юридического лица ликвидационная комиссия должна принять меры по выявлению кредиторов и по получению дебиторской задолженности.

При этом, по сути, расчеты с кредиторами осуществляются за счет имущества принадлежащего ликвидируемой организации.

При этом после завершения расчетов с кредиторами составляется ликвидационный баланс, на основании которого оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество передается учредителям ликвидируемого юридического лица.

Из изложенного, можно сделать вывод о том, что требование о получении дебиторской задолженности предусмотрено действующими нормами в целях защиты интересов кредиторов, перед которыми имеется задолженность у ликвидируемой организации.

Наличие дебиторской задолженности само по себе не может являться основанием для отказа в ликвидации организации, если кредиторская задолженность полностью погашена.

Косвенно, высказанная нами позиция подтверждается следующим.

Пунктом 4 статьи 61 ГК РФ установлено, что с момента принятия решения о ликвидации юридического лица срок исполнения его обязательств перед кредиторами считается наступившим.

В отношении обязательств дебиторов перед ликвидируемой организацией аналогичная норма отсутствует.

Соответственно, с момента принятия решения о ликвидации у организации возникает обязанность перед всеми кредиторами по исполнению своих обязательств. При этом право на истребование задолженности возникает только в отношении тех дебиторов, сроки исполнения по договорам с которыми наступили к моменту принятия такого решения.

Таким образом, на момент ликвидации организации у нее в принципе может не возникнуть права на истребование дебиторской задолженности, сроки погашения по которым еще не наступили.

Поэтому, на наш взгляд, допускается ликвидация организации при наличии на балансе дебиторской задолженности.

Отметим, согласно Современному экономическому словарю (авторы - Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б.) дебиторской задолженностью признается сумма долгов, причитающихся предприятию, фирме, компании со стороны других предприятий, фирм, а также граждан, являющихся их должниками, дебиторами.

В рассматриваемом нами случае у ликвидируемого ЮЛ отсутствует кредиторская задолженность. Имеющаяся дебиторская задолженность по оплате стоимости приобретенной доли будет погашена векселем иностранной компании, являющейся резидентом БВО. Следовательно, на балансе ЮЛ в периоде его ликвидации будет числиться вексель компании БВО.

Статьей 128 ГК РФ определено, что к объектам гражданских прав относятся вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права; результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

В силу пункта 2 статьи 142 ГК РФ вексель является ценной бумагой.

При этом согласно пункту 1 статьи 142 ГК РФ ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги).

В связи с тем, что ценные бумаги признаются имуществом с точки зрения норм ГК РФ, а вексель является ценной бумагой, считаем, что вексель является имуществом, удостоверяющим обязательственные права.

Из пунктов 1 и 2 Постановления ЦИК СССР и СНК СССР «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе» от 07.08.37 № 104/1341 следует, что вексель представляет собой простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму.

При этом вексель должен содержать указание на срок платежа.

Вексель, срок платежа по которому не указан, рассматривается как подлежащий оплате по предъявлении.

Таким образом, по нашему мнению, вексель имеет двойственную природу, с одной стороны является имуществом, с другой стороны, удостоверяет право его владельца на получение денежных средств в сроки установленные векселем.

В силу изложенного, считаем, что в случае, если срок по уплате векселя еще не наступил, у Организации отсутствует право на предъявление его к погашению.

В том случае, если срок наступил, Организация вправе получить по нему соответствующие денежные средства.

Таким образом, если исходить из того, что вексель представляет собой дебиторскую задолженность, то сам факт наличия такой задолженности не может стать основанием для отказа в ликвидации организации, поскольку задолженность перед кредиторами отсутствует.

Если рассматривать вексель в качестве имущества, принадлежащего Организации, отметим следующее.

На основании пункта 4 статьи 63 ГК РФ, если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица, на которое в соответствии с законом допускается обращение взыскания, с торгов, за исключением объектов стоимостью не более ста тысяч рублей (согласно утвержденному промежуточному ликвидационному балансу), для продажи которых проведение торгов не требуется.

Таким образом, обязанность продать имущество в целях получения денежных средств может возникнуть у ликвидируемой организации только в том случае, если имеющихся денежных средств не достаточно для погашения обязательств перед кредиторами.

Поскольку в рассматриваемом нами случае задолженность перед кредиторами у Организации отсутствует, обязательства по обращению векселя в денежные средства также не возникает.

На основании статьи 58 Закона № 14-ФЗ оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между участниками общества в следующей очередности:

- в первую очередь осуществляется выплата участникам общества распределенной, но невыплаченной части прибыли;

- во вторую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.

Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты распределенной, но невыплаченной части прибыли, имущество общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Соответственно, поскольку по итогам ликвидации организации оставшееся имущество подлежит распределению между ее участниками, считаем, что вексель подлежит передаче учредителю ликвидируемого ООО.

Отметим, что арбитражная практика, свидетельствующая о необходимости погашения векселя в случае ликвидации организации при отсутствии кредиторской задолженности, отсутствует.

Данное обстоятельство, на наш взгляд, является дополнительным косвенным подтверждением правомерности высказанной нами позиции.

Также обращаем Ваше внимание на Письмо Минфина РФ от 11.02.10 № 03-11-11/30, в котором был проведен анализ порядка налогообложения операции в случае передачи векселя учредителю организации, которая была ликвидирована, что также, на наш взгляд, подтверждает изложенную нами позицию.

3. Какие риски существуют для физ.лица, если он не подтвердит налоговой источник происхождения у него векселя компании BVI?

Или достаточно будет физ. лицу показать налоговой долг перед продавцом векселя, согласно которому срок оплаты не наступил?

Отметим, действующими нормами сама по себе обязанность по подтверждению физическим лицом источника происхождения имущества не предусмотрена.

В свою очередь, необходимость подтвердить факт несения расхода в связи с возникновением имущества может возникнуть в случае, когда у физического лица возникает право на получение налогового вычета или уменьшение суммы полученного дохода на сумму понесенных расходов.

Так, особенности определения налоговой базы, исчисления и уплаты налога на доходы по операциям с ценными бумагами установлены статьей 214.1 НК РФ.

Пунктом 14 статьи 214.1 НК РФ предусмотрено, что налоговой базой по операциям с ценными бумагами и по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок признается положительный финансовый результат по совокупности соответствующих операций, исчисленный за налоговый период в соответствии с пунктами 6 - 13 настоящей статьи.

На основании пункта 12 статьи 214.1 НК РФ финансовый результат по операциям с ценными бумагами и по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок определяется как доходы от операций за вычетом соответствующих расходов, указанных в пункте 10 настоящей статьи.

Доходами по операциям с ценными бумагами признаются доходы от реализации (погашения) ценных бумаг, полученные в налоговом периоде (пункт 7 статьи 214.1 НК РФ).

Ценные бумаги также признаются реализованными (приобретенными) в случае прекращения обязательств налогоплательщика передать (принять) соответствующие ценные бумаги зачетом встречных однородных требований, в том числе при осуществлении клиринга в соответствии с законодательством РФ (пункт 6 статьи 214.1 НК РФ).

В свою очередь, в силу пункта 10 статьи 214.1 НК РФ расходами по операциям с ценными бумагами и расходами по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок признаются документально подтвержденные и фактически осуществленные налогоплательщиком расходы, связанные с приобретением, реализацией, хранением и погашением ценных бумаг, с совершением операций с финансовыми инструментами срочных сделок, с исполнением и прекращением обязательств по таким сделкам.

В рассматриваемом нами случае физическое лицо передает вексель юридическому лицо в счет оплаты приобретаемой доли в УК ООО.

В силу пункта 1 статьи 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу.

Поскольку в рассматриваемом нами случае имеет место переход прав на вексель от физического лица к организации, считаем, что в данном случае будет иметь место реализация векселя.

Таким образом, в рассматриваемом нами случае в связи с передачей векселя в оплату стоимости приобретаемой доли у физического лица возникнет обязанность по исчислению налоговой базы в связи с осуществлением операции с ценной бумагой – векселем.

При определении финансового результата от такой операции у ФЛ возникает право уменьшить сумму полученного дохода на сумму расхода, связанного с приобретением такого векселя. При этом сумма расхода должна быть документально подтверждена.

При этом, как было отмечено в Письме Минфина РФ от 17.04.14 № 03-04-07/17602, виды документов, служащих подтверждением произведенных расходов, могут определяться ФНС РФ самостоятельно исходя из специфики совершения конкретных операций с ценными бумагами и финансовыми инструментами срочных сделок.

По нашему мнению, в рассматриваемом нами случае будет недостаточно наличия документа, подтверждающего сумму долга, возникшего перед продавцом векселя, по которому срок оплаты не наступил, поскольку расходы могут уменьшить финансовый результат только в том случае, если они фактически были осуществлены налогоплательщиком.

Отметим, что ранее, по мнению фискальных органов, в случае передачи векселей в счет оплаты имущества, дохода не возникало[1]. Данные выводы были основаны нормах статьи 214.1 НК РФ в редакции, утратившей силу с 1 января 2010 года, согласно которой доход возникал только при осуществлении операций купли-продажи ценных бумаг.

Считаем, что с учетом последней редакции статьи 214.1 НК РФ высказанная позиция фискальных органов не актуальна.

Однако какие-либо разъяснения и арбитражная практика с учетом

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit