Департамент Общего аудита по вопросу о порядке расчета пособия по беременности и родам

В соответствии со статьей 7 Закона № 81-ФЗ[1] пособие по беременности и родам выплачивается за период отпуска по беременности и родам продолжительностью семьдесят (в случае многоплодной беременности - восемьдесят четыре) календарных дней до родов и семьдесят (в случае осложненных родов - восемьдесят шесть, при рождении двух или более детей - сто десять) календарных дней после родов.

Отпуск по беременности и родам исчисляется суммарно и предоставляется женщине полностью независимо от числа дней, фактически использованных до родов.

Статьей 255 ТК РФ установлено, что женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию в установленном федеральными законами размере.

Отпуск по беременности и родам исчисляется суммарно и предоставляется женщине полностью независимо от числа дней, фактически использованных ею до родов.

Порядок оформления листков нетрудоспособности по беременности и родам регламентируется Приказом Минздравсоцразвития РФ от 29.06.11 № 624н «Об утверждении Порядка выдачи листков нетрудоспособности» (далее – Порядок).

Так, в соответствии с пунктом 46 Порядка Листок нетрудоспособности по беременности и родам выдается врачом акушером-гинекологом, при его отсутствии - врачом общей практики (семейным врачом), а при отсутствии врача - фельдшером. Выдача листка нетрудоспособности по беременности и родам производится в 30 недель беременности единовременно продолжительностью 140 календарных дней (70 календарных дней до родов и 70 календарных дней после родов).

При многоплодной беременности листок нетрудоспособности по беременности и родам выдается в 28 недель беременности единовременно продолжительностью 194 календарных дня (84 календарных дня до родов и 110 календарных дней после родов).

В случае если женщина при обращении в медицинскую организацию в установленный срок отказывается от получения листка нетрудоспособности по беременности и родам на период отпуска по беременности и родам, ее отказ фиксируется в медицинской документации. При повторном обращении женщины до родов за листком нетрудоспособности по беременности и родам для оформления отпуска по беременности и родам листок нетрудоспособности выдается на 140 календарных дней (на 194 календарных дня - при многоплодной беременности) со срока, установленного вторым настоящего пункта.

Из приведенных норм, по нашему мнению, следует, что работодатель обязан предоставить женщине отпуск по беременности и родам с даты указанной в заявлении работницы.

При этом основанием для предоставления отпуска помимо заявления работницы будет являться листок нетрудоспособности.

Нормы ТК РФ не запрещают женщине выполнять работу в период отпуска по беременности и родам. Соответственно, на наш взгляд, работница вправе самостоятельно принимать решение об уходе в отпуск по беременности и родам, в том числе позднее даты, предусмотренной в листке нетрудоспособности.

Таким образом, в случае, если работница решит воспользоваться своим правом на отпуск по беременности и родам позднее даты, указанной в листке нетрудоспособности, то Организация-работодатель обязана будет его предоставить со дня, указанного в ее заявлении, до дня закрытия листка нетрудоспособности.

При этом перенесение срока окончания отпуска в данном случае законодательством не предусмотрено.

Данный вывод подтверждается Решением Верховного Суда РФ от 14.11.12 № АКПИ12-1204:

«Необоснованны и доводы заявителя об ограничении оспариваемой нормой права на получение пособия по беременности и родам в полном объеме, исходя из расчета 140 дней, в случае, если женщина осуществляла трудовую деятельность после 30-й недели беременности и повторно обратилась за получением листка нетрудоспособности позже данного срока. Вопросы, связанные с назначением и выплатой пособия по беременности и родам, оспариваемым пунктом 46 Порядка не регулируются.

Такое правовое регулирование осуществляется Федеральным законом от 16 июля 1999 г. N 165-ФЗ "Об основах обязательного социального страхования". Согласно подпункту 2 пункта 1, пункту 1.1 статьи 7 названного закона одним из видов страховых рисков является утрата застрахованным лицом заработка (выплат, вознаграждений в пользу застрахованного лица) или другого дохода в связи с наступлением страхового случая, которым признаются в том числе беременность и роды, рождение ребенка (детей).

Аналогичные нормы закреплены в статье 1.3 Федерального закона "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством".

Следовательно, пособие по беременности и родам (страховое обеспечение) предназначено компенсировать застрахованным женщинам утраченный в связи с использованием отпуска по беременности и родам заработок.

Таким образом, оспариваемая в части норма не препятствует беременной женщине либо оформить отпуск по беременности и родам с получением взамен заработка пособия по беременности и родам за счет средств обязательного социального страхования, либо продолжать работать и получать от работодателя оплату за труд в соответствии с трудовым договором.

Доводы заявителя о том, что в случае осуществления женщиной трудовой деятельности после 30-й недели беременности она не вправе претендовать на отпуск продолжительностью 140 календарных дней, фактически сводятся к требованию о продлении послеродовой части отпуска, что противоречит статье 255 Трудового кодекса Российской Федерации».

Учитывая, что работница вправе по своему выбору (подтверждается ее заявлением) выполнять работу в период действия листка нетрудоспособности по беременности и родам, получая при этом заработную плату, считаем, что со стороны трудовой инспекции не возникнет каких-либо претензий к Организации-работодателю.

В отношении порядка расчета пособия по беременности и родам отметим следующее.

В соответствии с частью 1 статьи 14 Закона № 255-ФЗ[2] пособия по беременности и родам исчисляются исходя из среднего заработка застрахованного лица, рассчитанного за два календарных года, предшествующих году наступления отпуска по беременности и родам, в том числе за время работы (службы, иной деятельности) у другого страхователя (других страхователей).

По нашему мнению, из указанной формулировки следует, что для определения расчетного периода два календарных года должны отсчитываться от даты, когда работница фактически ушла в отпуск. Так применительно к рассматриваемой ситуации, учитывая, что в отпуск работница уходит с 01.01.16, это будут 2014 и 2015 годы.

Между тем, на практике возникают споры со специалистами ФСС РФ, которые настаивают на том, что два предшествующих года следует отсчитывать от даты открытия листка нетрудоспособности. В таком случае при рассматриваемой ситуации это будет 08.12.15, а два предшествующих года 2013г. и 2014г.

Данная позиция обосновывается тем, что дата начала листка нетрудоспособности – это день наступления страхового случая. А два предшествующих года отсчитываются от даты наступления страхового случая.

На наш взгляд, данная позиция не бесспорна на основании следующего.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 1.2 Закона № 255-ФЗ страховым случаем по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством является свершившееся событие, с наступлением которого возникает обязанность страховщика, а в отдельных случаях, установленных настоящим Федеральным законом, страхователя осуществлять страховое обеспечение.

Пособие по беременности и родам является видом страхового обеспечения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (пункт 2 части 1 статьи 1.4 Закона № 255-ФЗ).

Обязанность выплачивать работнице пособие по беременности и родам возникает у Организации-работодателя только тогда, когда работница фактически уйдет в отпуск. До указанного времени работница пособие по социальному страхованию не получает (данный вывод подтверждается приведенным Решением Верховного Суда РФ от 14.11.12 № АКПИ12-1204).

При этом дата начала отпуска по беременности и родам определяется в заявлении работницы на предоставление данного отпуска, а не датой, указанной в листке нетрудоспособности.

Со дня, указанного в листке нетрудоспособности, у работницы только появляется право на соответствующий отпуск, которым она либо воспользуется, либо нет.

Соответственно, нельзя говорить о наступлении страхового случая до того, как работница фактически воспользуется своим правом на отпуск по беременности и родам.

Кроме того, из формулировки части 1 статьи 14 Закона № 255-ФЗ, по нашему мнению, прямо следует, что для расчета пособия необходимо учитывать заработок за два года, предшествующих году наступления отпуска по беременности и родам.

Отметим, что пунктом 6 Положения № 375[3] предусмотрена аналогичная формулировка:

«Пособия исчисляются исходя из среднего заработка застрахованного лица, рассчитанного за 2 календарных года, предшествующих году наступления временной нетрудоспособности, отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребенком, в том числе за время работы (службы, иной деятельности) у другого страхователя (других страхователей), или за иной период, указанный в пункте 11 настоящего Положения (далее - расчетный период)».

На основании изложенного, считаем, что в рассматриваемой ситуации, когда работница фактически уходит в отпуск по беременности и родам с 01.01.2016, расчетным периодом для определения пособия будут являться 2014-2015гг.

Между тем, учитывая, что официальные разъяснения контролирующих органов (ФСС РФ), а также арбитражная практика по данному вопросу в настоящее время отсутствуют, мы не исключаем вероятности возникновения претензий со стороны ФСС РФ. При этом при отстаивании своей позиции Организация, на наш взгляд, вправе воспользоваться аргументами, приведенными в данном ответе.

Коллегия Налоговых Консультантов, 17 декабря 2015

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit