Департамент общего аудита по вопросу подтверждения общего собрания участников общества
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ с 1 сентября 2014 года внесены существенные изменения в главу 4 ГК РФ "Юридические лица", согласно которым Принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.
При подписании сегодняшним числом, например, 10.12. протокола общего собрания общества о принятии решений по хозяйственным вопросам требуется нотариальное заверение? Если до 01.09.14 мы приняли и оформили решение общего собрания участников о том, что нотариальное заверение не требуется, протокол от 10.12.14 будет действителен?
В соответствии с пунктом 3 статьи 181.2 ГК РФ о принятии решения собрания составляется протокол в письменной форме. Протокол подписывается председательствующим на собрании и секретарем собрания.
Пунктом 1 статьи 181.4 ГК РФ установлено, что решение собрания может быть признано судом недействительным при нарушении требований закона, в том числе в случае, если:
1) допущено существенное нарушение порядка созыва, подготовки и проведения собрания, влияющее на волеизъявление участников собрания;
2) у лица, выступавшего от имени участника собрания, отсутствовали полномочия;
3) допущено нарушение равенства прав участников собрания при его проведении;
4) допущено существенное нарушение правил составления протокола, в том числе правила о письменной форме протокола (пункт 3 статьи 181.2).
С 1 сентября 2014 года вступили в силу положения статьи 67.1 ГК РФ устанавливающая особенности управления и контроля в хозяйственных товариществах и обществах.
Так, в силу подпункта 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, в отношении общества с ограниченной ответственностью подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.
Из приведенной нормы можно сделать вывод о том, что с 1 сентября 2014 года решение общего собрания участников ООО по общему правилу подлежит обязательному нотариальному удостоверению.
При этом участники ООО вправе предусмотреть иные способы подтверждения принятия решения общим собранием, однако, такие способы должны быть закреплены либо в уставе ООО, либо в решении общего собрания его участников, принятом единогласно.
Таким образом, для того, чтобы с 1 сентября 2014 года решение общего собрания участников имело силу без нотариального удостоверения, необходимо:
- предусмотреть иной способ подтверждения решения общего собрания участников ООО;
- закрепить указанный способ либо у Уставе ООО, либо решением общего собрания участников ООО, принятом единогласно.
Из вопроса следует, что до 1 сентября 2014 года общим собранием участников было принято решение о том, что нотариальное заверение не требуется. Однако отсутствует информация о том, предусмотрен ли иной способ подтверждения решения общего собрания участников ООО.
По нашему мнению, в случае, если иной способ подтверждения решения общего собрания участников Организации не предусмотрен ни Уставом, ни решением общего собрания участников, принятом единогласно, то протоколы общего собрания участников Организации с 1 сентября 2014 года подлежат обязательному нотариальному удостоверению.
В том случае, если таким решением единогласно был принят иной способ подтверждения общего собрания участников Организации, то с 1 сентября 2014 года протоколы общего собрания участников должны подтверждаться способом, предусмотренным решением участников общества. В этом случае нотариальное удостоверение не требуется.
Обращаем Ваше внимание на норму пункта 2 статьи 181.4 ГК РФ, согласно которой решение собрания не может быть признано судом недействительным по основаниям, связанным с нарушением порядка принятия решения, если оно подтверждено решением последующего собрания, принятым в установленном порядке до вынесения решения суда.
В силу изложенного, считаем, что участники Организации вправе после 1 сентября 2014 года установить иной способ подтверждения решения общего собрания участников ООО. При принятии решения о применении иного способа подтверждения решения общего собрания участников, такое решение должно быть заверено нотариально. Впоследствии, с момента закрепления такого способа протоколы общего собрания могут подтверждаться принятым способом без нотариального удостоверения. Более того, ранее принятые протоколы (после 1 сентября 2014 года), которые не были заверены нотариально в нарушение требований статьи 67.1 ГК РФ, могут быть подтверждены предусмотренным участниками способом, в этом случае они также будут признаваться действительными.
Кроме того, в силу положений статьи 39 Закона № 14-ФЗ[1] в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. При этом положения статей 34, 35, 36, 37, 38 и 43 настоящего Федерального закона не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания участников общества.
Абзацем 4 пункта 2 статьи 7 Закона № 14-ФЗ предусмотрено, что положения настоящего Федерального закона распространяются на общества с одним участником постольку, поскольку настоящим Федеральным законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений.
Из приведенных положений можно сделать вывод, что требования подпункта 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ не распространяются на общества с единственным участником.
В связи с чем, считаем, что протоколы единственного участника общества в принципе не подлежат нотариальному удостоверению.
Косвенно, высказанная нами позиция, подтверждается разъяснениями ЦБ РФ, данными в отношении акционерных обществ, Письмо Банка России от 18.08.14 № 06-52/6680:
«5. Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Сведения об этом подлежат внесению в единый государственный реестр юридических лиц (пункт 6 статьи 98 ГК РФ в редакции Закона N 99-ФЗ).
В акционерном обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно. При этом положения главы VII Закона N 208-ФЗ, определяющие порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания акционеров (пункт 3 статьи 47 Закона N 208-ФЗ).
Таким образом, требования, установленные подпунктами 1 и 2 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ, не применяются при принятии решений одним акционером, которому принадлежат все голосующие акции акционерного общества».
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit