Департамент банковского аудита о вопросах, связанных с залогом прав по договору банковского счета

Мнение консультантов.

1.

Общие положения о залоге, в том числе понятие залога, основания возникновения залога, возникновение залога, основания обращения взыскания на заложенное имущество, а также применение общих положений о залоге к отдельным видам залога, приведены в части 1 параграфа 3 Главы 23 ГК РФ:

«В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя)» (пункт 1 статьи 334);

«Залог между залогодателем и залогодержателем возникает на основании договора (пункт 1 статьи 334.1), а права залогодержателя в отношениях с залогодателем возникают с момента заключения договора залога, если иное не установлено договором, настоящим Кодексом и другими законами» (пункт 1 статьи 341);

«Взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства» (пункт 1 статьи 348);

«К отдельным видам залога (статьи 357 - 358.17) применяются общие положения о залоге, если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса об этих видах залога» (пункт 4 статьи 334).

К таким отдельным видам залога относится являющийся абсолютно новым[1] для российского гражданского законодательства залог прав по договору банковского счета, предмету которого, особенностям его правового регулирования, в том числе понятию залогового счета (вклада) (далее по тексту - залоговый счет), посвящены статьи 358.9-358.14, дополнившие параграф 3 Главы 23 ГК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 358.9 ГК РФ при условии открытия банком клиенту залогового счета права по договору банковского счета могут быть предметом залога[2]. При этом залоговый счет может быть открыт банком клиенту независимо от заключения на момент его открытия договора залога прав по договору банковского счета. Это закреплено в пункте 3 статьи 358.9 ГК РФ.

Иными словами, для открытия залогового счета достаточно договора банковского счета. Следовательно, на наш взгляд, можно сказать, что залоговый счет:

• может открываться на основании договора банковского счета;
• носит характер специального банковского счета (разновидности банковского счета).

Правомерность признания залогового счета одним из видов банковских счетов, по мнению консультантов, основано на положении пункта 7 статьи 358.9 ГК РФ, в котором законодатель установил, что «Если иное не предусмотрено настоящей статьей и статьями 358.10 - 358.14 настоящего Кодекса, к договору об открытии залогового счета применяются правила главы 45 настоящего Кодекса».

Косвенно наш вывод также подтверждается и ответом на вопрос 2[3], приведенным в Ответах и разъяснениях Банка России:

«В соответствии с пунктом 1.15 части I "Общая часть" Положения N 385-П кредитные организации могут открывать специальные банковские счета: залоговые счета, номинальные счета и счета эскроу, на тех же балансовых счетах подраздела "Средства на счетах" Раздела 4 "Операции с клиентами" Плана счетов бухгалтерского учета в кредитных организациях, на которых учитываются операции по другим банковским счетам (расчетные счета и текущие счета)».

Поскольку в силу пункта 2 статьи 11 НК РФ для целей настоящего Кодекса и иных актов законодательства о налогах и сборах используется такое понятие «счет» как «расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета», консультанты считают, что на залоговый счет, независимо от того, на какие денежные средства установлен залог[4], распространяются все те нормы, которые предусмотрены НК РФ в отношении банковского счета.

По мнению консультантов, предъявленное непосредственно к залоговому счету и составленное с соблюдением требований, предусмотренных пунктом 5[5] статьи 46 НК РФ поручение налогового органа на перечисление сумм налога в бюджетную систему Российской Федерации, Банк в соответствии с пунктом 4 статьи 46 НК РФ обязан исполнить его в безусловном порядке в очередности, установленной гражданским законодательством Российской Федерации, то есть - статьей 855 ГК РФ.

Условия и порядок принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц, которым при осуществлении установленных федеральным законом полномочий предоставлено право возлагать на физических лиц (граждан) и юридических лиц (организации), обязанности по передаче другим гражданам, организациям или в соответствующие бюджеты денежных средств и иного имущества либо совершению в их пользу определенных действий или воздержанию от совершения определенных действий закреплены в Законе № 229-ФЗ.

Конкретные меры принудительного исполнения исполнительного документа установлены статьей 68 Закона № 229-ФЗ и включают в себя обращение взыскания на имущество должника, в том числе на денежные средства.

Порядок обращения взыскания на имущество должника регламентирован статьей 69 Закона № 229-ФЗ, в соответствии с пунктом 3 которой «Взыскание на имущество должника по исполнительным документам обращается в первую очередь на его денежные средства в рублях и иностранной валюте и иные ценности, в том числе находящиеся на счетах, во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях, за исключением денежных средств должника, находящихся на залоговом, номинальном, торговом и (или) клиринговом счетах».

Вместе с тем Законом № 379-ФЗ Закон № 229-ФЗ дополнен статьей 72.1, устанавливающей особенности обращения взыскания на денежные средства должника, находящиеся на залоговом банковском счете и на номинальном банковском счете:

«Обращение взыскания на денежные средства должника, находящиеся на залоговом банковском счете и не превышающие размера обеспеченного залогом обязательства, допускается только в целях удовлетворения требований по обязательствам, обеспеченным залогом прав по договору банковского счета, а также требований кредиторов, удовлетворяемых преимущественно перед требованиями залогодержателя, при недостаточности у должника иного имущества для полного удовлетворения требований указанных лиц» (пункт 1 статьи 72.1).

Таким образом, по нашему мнению, исполнительный документ, предъявленный к залоговому счету, подлежит исполнению с учетом особенностей, приведенных в статье 72.1 Закона № 229-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 80 Закона № 229-ФЗ «Судебный пристав-исполнитель в целях обеспечения исполнения исполнительного документа, содержащего требования об имущественных взысканиях, вправе, в том числе и в течение срока, установленного для добровольного исполнения должником содержащихся в исполнительном документе требований, наложить арест на имущество должника. При этом судебный пристав-исполнитель вправе не применять правила очередности обращения взыскания на имущество должника».

Все положения, касающиеся наложения ареста на денежные средства, находящиеся в банке или иной кредитной организации, закреплены в статье 81 Закона № 229-ФЗ, в которой, в отличие от статьи 72.1 Закона № 229-ФЗ, прямая норма в отношении ареста денежных средств, находящихся на залоговом счете, отсутствует.

В пункте 5 статьи 81 Закона № 229-ФЗ только указано, что «Положения настоящей статьи применяются также в отношении денежных средств должника, находящихся на специальном счете профессионального участника рынка ценных бумаг или на номинальном банковском счете, владельцем которого является иное лицо».

На основании изложенного выше мы приходим к выводу, что ограничения по распоряжению залоговым счетом, установленные в статье 358.12 ГК РФ, не распространяются на инкассовые поручения и иные распоряжения, предъявляемые к залоговому счету лицами и (или) органами, имеющими право на основании закона предъявлять распоряжения к банковским счетам (например, поручения налоговых органов, исполнительные документы и т.п.), а также на меры, направленные на обеспечение исполнения указанных распоряжений (решения о приостановлении операций по счетам, аресты).

Официальная позиция по рассматриваемому вопросу в доступной консультантам информационной базе в настоящее время отсутствует, но мнения эксперта[6], высказанное в одной из публикаций и наше аналогичны.

2.

Из текста первой части вопроса следует, что Банк интересует порядок исполнения требования залогодержателя в случае недостаточности денежных средств на банковском счете, под которым, как понимают консультанты, Банк имеет в виду именно залоговый счет.

Новыми положениями, включенными в параграф 3 Главы 23 ГК РФ, установлен особый порядок реализации заложенных прав по договору банковского счета. Изложен он в статье 358.14, которая упомянута Банком в тексте вопроса:

«1. При обращении взыскания на заложенные права по договору банковского счета в соответствии со статьей 349 настоящего Кодекса в судебном или во внесудебном порядке требования залогодержателя удовлетворяются путем списания банком на основании распоряжения залогодержателя денежных средств с залогового счета залогодателя и выдачи их залогодержателю или зачисления их на счет, указанный залогодержателем (пункт 2 статьи 854). Правила о реализации заложенного имущества, установленные статьями 350 - 350.2 настоящего Кодекса, в этих случаях не применяются.

2. Правила о списании денежных средств, предусмотренные положениями главы 45 настоящего Кодекса о банковском счете, не применяются к денежным средствам, находящимся на залоговом счете».

По мнению консультантов, на цели обеспечения прав залогодержателя, наличия и поддержания сумм денежных средств на залоговом счете направлены нормы, закрепленные в статьях 358.10 и 358.12 ГК РФ, согласно которым:

«В договоре залога прав по договору банковского счета должны быть указаны банковские реквизиты залогового счета, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом прав по договору банковского счета» (пункт 1 статьи 358.10);

«Если иное не предусмотрено договором залога прав по договору банковского счета, договор считается заключенным с условием о залоге прав в отношении всей денежной суммы, находящейся на залоговом счете в любой момент в течение времени действия договора» (пункт 2 статьи 358.10);

«Договором залога прав по договору банковского счета может быть предусмотрено, что предметом залога являются права залогодателя по договору банковского счета в отношении твердой денежной суммы, размер которой указан в договоре залога. В этом случае размер денежных средств на счете залогодателя в любой момент в течение времени действия договора залога не должен быть ниже определенной договором суммы.

Если иное не предусмотрено договором залога, уменьшение размера твердой денежной суммы, в отношении которой заложены права залогодателя по договору банковского счета, соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства не допускается» (пункт 3 статьи 358.10);

«Залогодатель вправе распоряжаться свободно денежными средствами на залоговом счете, если иное не предусмотрено договором залога прав по соответствующему договору банковского счета или правилами настоящей статьи» (пункт 1 статьи 358.12).

Таким образом, воспользовавшись перечисленными выше положениями статей 358.10 и 358.12 ГК РФ, Банк вправе включить в договор залога прав по договору банковского счета те условия, которые будут максимально обеспечивать его права как залогодержателя.

В случае недостаточности средств на банковском (залоговом) счете, на наш взгляд, правомерно воспользоваться общими положениями о залоге, приведенными в части первой параграфа 3 Главы 23 ГК РФ, в частности в пункте 3 статьи 334, в которой указано, что «Если иное не предусмотрено законом или договором, при недостаточности суммы, вырученной в результате обращения взыскания на заложенное имущество, для погашения требования залогодержатель вправе удовлетворить свое требование в непогашенной части за счет иного имущества должника, не пользуясь преимуществом, основанным на залоге».

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 ГК РФ юридическое лицо, за исключением казенного предприятия, учреждения, политической партии и религиозной организации, по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом), что влечет его ликвидацию.

«Основания признания судом юридического лица несостоятельным (банкротом), порядок ликвидации такого юридического лица, а также очередность удовлетворения требований кредиторов устанавливается законом о несостоятельности (банкротстве)»[7] (пункт 3 статьи 65 ГК РФ).

Особенности правового положения кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, закреплены в статье 18.1 Закона № 127-ФЗ:

«С даты введения наблюдения обращение взыскания на заложенное имущество, в том числе во внесудебном порядке, не допускается (пункт 1);

«Конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, в ходе финансового оздоровления и внешнего управления вправе обратить взыскание на заложенное имущество должника, если должник не докажет, что обращение взыскания на указанное имущество должника сделает невозможным восстановление его платежеспособности.

Вопрос о возможности обращения взыскания на заложенное имущество должника решается арбитражным судом[8], рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению конкурсного кредитора, требования которого обеспечены залогом данного имущества» (пункт 2).

Кроме того Законом № 379-ФЗ статья 18.1 дополнена пунктом 2.1, который актуален в рассматриваемой ситуации, поскольку предусматривает особенности обращения взыскания на заложенные права по договору банковского счета и устанавливает пределы удовлетворения требований конкурсного кредитора по обязательству, обеспеченному залогом прав по договору банковского счета:

«В случае обращения взыскания на заложенные права по договору банковского счета требования конкурсного кредитора по обязательству, обеспеченному залогом прав по договору банковского счета, удовлетворяются в размере, не превышающем размера имеющихся на залоговом счете денежных средств на дату подачи предусмотренного пунктом 2 настоящей статьи заявления конкурсного кредитора, но не более размера обеспеченного залогом по договору банковского счета требования путем списания банком денежных средств с этого счета должника и выдачи их соответствующему конкурсному кредитору или зачисления их на счет, указанный таким кредитором.

Неудовлетворенные требования конкурсного кредитора по обязательствам, которые были обеспечены залогом прав по договору банковского счета, удовлетворяются в составе требований кредиторов третьей очереди».

В пункте 2.2 статьи 138 Закона № 127-ФЗ закреплены аналогичные по сути положения, а кроме того установлены предельные величины удовлетворения требований по по обязательству, обеспеченному залогом прав по договору банковского счета:

«Требования кредитора по обязательству, обеспеченному залогом прав по договору банковского счета, удовлетворяются путем списания банком на основании распоряжения конкурсного управляющего денежных средств с залогового счета должника и выдачи их кредитору по обязательству, обеспеченному залогом прав по договору банковского счета, или зачисления их на счет, указанный таким кредитором.

Требования указанных в настоящем пункте кредиторов удовлетворяются в размере семидесяти процентов от имеющихся на залоговом счете денежных средств, а в случае, если залогом прав по договору банковского счета обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, в размере восьмидесяти процентов от имеющихся на указанном счете денежных средств, но не более размера обеспеченного залогом прав по договору банковского счета требования.

Денежные средства, оставшиеся после удовлетворения требований кредиторов, предусмотренных настоящим пунктом, используются по правилам, предусмотренным пунктами 1 - 2.1 настоящей статьи.

Неудовлетворенные требования конкурсного кредитора по обязательствам, которые были обеспечены залогом прав по договору банковского счета, удовлетворяются в составе требований кредиторов третьей очереди».

Согласно пункту 1 статьи 61 ГК РФ ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам. С момента принятия решения о ликвидации юридического лица срок исполнения его обязательств перед кредиторами считается наступившим (пункт 1 статьи 61 ГК РФ).

В соответствии с порядком ликвидации юридического лица, установленным статьей 63 ГК РФ:

«Ликвидационная комиссия опубликовывает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридического лица, сообщение о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента опубликования сообщения о ликвидации» (пункт 1);

«После окончания срока предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне требований, предъявленных кредиторами, результатах их рассмотрения, а также о перечне требований, удовлетворенных вступившим в законную силу решением суда, независимо от того, были ли такие требования приняты ликвидационной комиссией» (пункт 2);

«В случае возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) юридического лица его ликвидация, осуществляемая по правилам настоящего Кодекса, прекращается и ликвидационная комиссия уведомляет об этом всех известных ей кредиторов. Требования кредиторов в случае прекращения ликвидации юридического лица при возбуждении дела о его несостоятельности (банкротстве) рассматриваются в порядке, установленном законодательством о несостоятельности (банкротстве)» (пункт 3);

«Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной статьей 64 настоящего Кодекса, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом со дня его утверждения» (пункт 5).

Из положений пункта 1[9] статьи 64 ГК РФ следует, что в общем случае требования банков-кредиторов удовлетворяются в четвертую очередь.

Вместе с тем, пунктом 2 статьи 64 ГК РФ законодатель закрепил специальные нормы об удовлетворении требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица:

«Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди, за исключением требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица.

Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога.

Не удовлетворенные за счет средств, полученных от продажи предмета залога, требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются в составе требований кредиторов четвертой очереди».

При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, когда оно в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, не может быть признано несостоятельным (банкротом), его имущество распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально размеру требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом. Об этом сказано в пункте 3 статьи 64 ГК РФ.

В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидируемого юридического лица (пункт 4 статьи 64 ГК РФ).

При ликвидации юридического лица погашенными считаются:

«1) требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица и не удовлетворенные за счет имущества лиц, несущих субсидиарную ответственность по таким требованиям, если ликвидируемое юридическое лицо в случаях, предусмотренных статьей 65 настоящего Кодекса, не может быть признано несостоятельным (банкротом);

2) требования, не признанные ликвидационной комиссией, если кредиторы по таким требованиям не обращались с исками в суд;

3) требования, в удовлетворении которых решением суда кредиторам отказано» (пункт 5.1 статьи 64 ГК РФ).

В целях защиты прав кредиторов ликвидируемого юридического лиц пунктом 1 статьи 64.1 ГК РФ предусмотрено, что «В случае отказа ликвидационной комиссии удовлетворить требование кредитора или уклонения от его рассмотрения кредитор до утверждения ликвидационного баланса юридического лица вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении его требования к ликвидируемому юридическому лицу. В случае удовлетворения судом иска кредитора выплата присужденной ему денежной суммы производится в порядке очередности, установленной статьей 64 настоящего Кодекса» (пункт 1 статьи 64.1 ГК РФ).

Документы и литература.

1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;
2. НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч.I) от 31.07.1998г. № 146-ФЗ и (ч.II) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ;
3. Закон № 229-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 02.10.2007г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»;
4. Закон № 367-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 21.12.2013г. № 367-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации»;
5. Закон № 379-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 21.12.2013г. № 379-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»;
6. Закон № 127-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 26.10.2002г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»;
7. Постановление Пленума ВАС России № 58 - Постановление Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 23.07.2009г. № 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя»;
8. Положение № 385-П – Положение Банка России от 16.07.2012г. № 385-П «О правилах ведения бухгалтерского учёта в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации»;

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki