Департамент общего аудита о сроках уведомления налоговых органов в связи с переходом с УСН на ОСНО

Ответ

В соответствии с пунктом 3 статьи 346.13 НК РФ налогоплательщики, применяющие упрощенную систему налогообложения, не вправе до окончания налогового периода перейти на иной режим налогообложения, если иное не предусмотрено настоящей статьей.

Пунктом 6 статьи 346.13 НК РФ установлено, что налогоплательщик, применяющий упрощенную систему налогообложения, вправе перейти на иной режим налогообложения с начала календарного года, уведомив об этом налоговый орган не позднее 15 января года, в котором он предполагает перейти на иной режим налогообложения.

Из приведенных положений следует, что добровольно перейти с УСН на ОСНО организация вправе только с начала нового календарного года. В этом случае организации следует подать уведомление о переходе на общий режим налогообложения до 15 января года, в котором планируется применение ОСНО.

Обращаем Ваше внимание на разъяснения, изложенные в Письме ФНС РФ «О направлении письма Минфина России от 14.07.15 № 03-11-09/40378» от 12.08.15 № ГД-4-3/14234:

«Согласно пункту 6 статьи 346.13 Кодекса налогоплательщик, применяющий упрощенную систему налогообложения, вправе перейти на иной режим налогообложения с начала календарного года, уведомив об этом налоговый орган не позднее 15 января года, в котором он предполагает перейти на иной режим налогообложения.

Если уведомление о переходе на иной режим налогообложения в порядке, предусмотренном пунктом 6 указанной статьи Кодекса, в налоговый орган в установленный срок не направлено, такой налогоплательщик применять иной режим налогообложения не вправе».

Аналогичные выводы содержатся в Письме ФНС РФ «О соблюдении налогоплательщиками положений статьи 346.13 главы 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации» от 19.07.11 № ЕД-4-3/11587:

«В соответствии с пунктом 6 статьи 346.13 Кодекса налогоплательщик, применяющий УСН, вправе перейти на иной режим налогообложения с начала календарного года, уведомив об этом налоговый орган не позднее 15 января года, в котором он предполагает перейти на иной режим налогообложения.

Таким образом налогоплательщику Кодексом предоставлено право добровольно принимать решение о переходе с УСН на иной налоговый режим, при обязательном соблюдении условий такого перехода. В связи с чем положениями главы 26.2 Кодекса установлены четкие сроки для реализации налогоплательщиком своего решения о переходе с УСН на иной режим налогообложения посредством направления в налоговый орган соответствующего уведомления.

Следовательно, направление налогоплательщиком уведомления о переходе с УСН на иной режим налогообложения в сроки более поздние, чем определенные статьей 346.13 Кодекса, является нарушением установленного порядка перехода с УСН на иной режим налогообложения, в связи с чем такой налогоплательщик не вправе осуществить указанный переход, а обязан применять УСН до конца налогового периода».

Между тем, судебная практика по данному вопросу противоречива.

Так, в Постановлении ФАС Уральского округа от 06.11.13 № Ф09-10591/13 по делу 3 А76-3543/2013 была высказана позиция, согласно которой нарушение срока уведомления налогового органа о переходе с УСН на ОСНО не может являться основанием для отказа налогоплательщику в применении ОСНО:

«В ходе проверки налоговый орган пришел к выводу об отсутствии оснований для применения налогоплательщиком налоговых вычетов по НДС в сумме 5 334 603 руб. по представленным налоговым декларациям за 1 - 2 кварталы 2012 года ввиду наличия у него статуса плательщика единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения. Поскольку налогоплательщик не представил в инспекцию уведомление об отказе от применения специального налогового режима в срок, установленный п. 6 ст. 346.13 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), ему был доначислен НДС в сумме 5 334 603 руб. по решению от 29.12.2012 N 88 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения…

…Судами установлено, что в соответствии с представленными первичными документами (договорами, счетами-фактурами, товарными накладными) и налоговыми декларациями по НДС за 1 - 2 кварталы 2012 года предприниматель с 01.01.2012 осуществляет хозяйственную деятельность, оформляет первичные документы, представляет налоговые декларации, соответствующие общей системе налогообложения.

Учитывая, что выбор режима налогообложения является правом налогоплательщика и специального документа, подтверждающего право на отказ от применения данного режима налогообложения, не требуется, в связи с чем идентификация субъекта налогообложения не может быть поставлена в зависимость от факта получения налоговым органом уведомления о выбранном режиме налогообложения, то нарушение предпринимателем установленного п. 6 ст. 346.13 НК РФ срока направления уведомления не может являться основанием для признания незаконным применения налогоплательщиком общей системы налогообложения, так как отказ носит уведомительный характер, и НК РФ не предусмотрены последствия пропуска данного срока в виде запрета налогоплательщику перейти на иную систему налогообложения».

В Постановлении ФАС Центрального округа от 16.01.14 по делу № А68-276/2013 был сделан вывод о том, что определяющим фактором для выяснения вопроса о правомерности применения или отказа в применении упрощенной системы налогообложения является фактическое ведение хозяйственной деятельности в соответствии с выбранным режимом налогообложения с начала налогового периода, а подача заявления в инспекцию носит уведомительный характер, последствий нарушения срока, установленного пунктом 6 статьи 346.13 НК РФ не установлено.

При этом в Постановлении ФАС Уральского округа от 06.03.09 № Ф09-986/09-С2 по делу № А71-4559/2008А31 судом были сделаны противоположные выводы:

«Налогоплательщик, применяющий упрощенную систему налогообложения, вправе перейти на иной режим налогообложения с начала календарного года, уведомив об этом налоговый орган не позднее 15 января года, в котором он предполагает перейти на иной режим налогообложения (п. 5 ст. 346.13 Кодекса).

Разрешая спор, суды обоснованно указали на то, что переход общества с упрощенной системы налогообложения на режим общего налогообложения с 2007 г. возможен только при условии представления заявителем в инспекцию соответствующего уведомления не позднее 15.01.2007, однако, доказательств такого уведомления налогового органа в материалах дела не имеется и обществом в порядке ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено.

При этом судами обоснованно признана неправомерной ссылка общества на письмо от 20.06.2008 N 20-06/2008/УФНС-01, поскольку действие уведомления не распространяется на предыдущие периоды.

При таких обстоятельствах суды пришли к правильному выводу о том, что в спорный период общество находилось на упрощенной системе налогообложения».

Подводя итоги изложенному, еще раз отметим, что для перехода с УСН на ОСНО положениями пункта 6 статьи 346.13 НК РФ прямо предусмотрены сроки уведомления налогового органа о таком переходе.

По мнению фискальных органов, в случае нарушения срока уведомления о переходе с УСН на ОСНО Организация будет обязана продолжать применять УСН.

В свою очередь, по мнению судебных инстанций, поскольку переход с УСН на иные режимы носит уведомительный характер, и последствия за нарушения срока такого уведомления нормами НК РФ не предусмотрены, налогоплательщик вправе принять иной режим налогообложения даже в случае нарушения срока уведомления, если все действия налогоплательщика свидетельствуют о фактическом переходе на такой режим.

Применительно к рассматриваемому нами случаю, если уведомление о переходе с УСН на ОСНО будет подано до 15 января 2016 года включительно, то Организация будет вправе применять ОСНО с 1 января 2016 года.

Если уведомление о переходе на ОСНО будет подано после 15 января 2016 года, то Организация сможет применять ОСНО с 1 января 2017 года. Применение ОСНО с 1 января 2016 года, скорее всего, вызовет споры с налоговыми органами. Между тем, если все действия налогоплательщика будут свидетельствовать о фактическом применении ОСНО с 1 января 2016 года, то Организация может попытаться отстоять правомерность своей позиции в судебном порядке.

Коллегия Налоговых Консультантов, 15 января 2016 года

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit

Назад в раздел