Департамент общего аудита по вопросу о квотировании рабочих мест

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit

13.11.2013

Вопрос

Закон г. Москвы от 22.12.2004 №90 (в ред. 08.04.09) "О квотировании рабочих мест" возлагает на работодателей обязанность ежемесячно уплачивать в бюджет города Москвы компенсационную стоимости квотируемого рабочего места в размере прожиточного минимума для трудоспособного населения в случае невыполнения квоты для приема на работу указанных в Законе категорий граждан (ст. 2 п. 3).
Наша организация лишь частично выполняет квоты по приему на работу инвалидов и молодежи. При средней численности 180 чел. - у нас в штате 3 инвалида.
Могут ли "доначислить" компенсационную стоимость квотируемого рабочего места в размере прожиточного минимума для трудоспособного населения в случае невыполнения квоты ? И за какой период, плановая проверка фонда занятости - январь 2014 года. Или нашей организации грозит только административная ответственность.
Насколько мы поняли, обязанность по уплате компенсационной стоимости является добровольной (письмо ШС-37-3/4638@ от 22.06.10), хотя некоторые судебные инстанции трактуют ее как обязательную.

Ответ

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Закона г. Москвы «О квотировании рабочих мест» от 22.12.04 № 90 (далее по тексту – Закон № 90) квотирование рабочих мест осуществляется для:

- инвалидов, признанных таковыми федеральными учреждениями медико-социальной экспертизы, в порядке и на условиях, установленных Правительством РФ,

- несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет,

- лиц из числа детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в возрасте до 23 лет,

- выпускники учреждений начального и среднего профессионального образования в возрасте от 18 до 24 лет, высшего профессионального образования в возрасте от 21 года до 26 лет, ищущие работу впервые.

При этом согласно пункту 3 статьи 2 Закона № 90 выполнением квоты для приема на работу считается:

- в отношении инвалидов - трудоустройство работодателем инвалидов, имеющих рекомендации к труду, подтвержденное заключением трудового договора, действие которого в текущем месяце составило не менее 15 дней;

- в отношении категорий молодежи, указанных в части 1 статьи 2, - трудоустройство работодателем молодежи, подтвержденное заключением трудового договора, действие которого в текущем месяце составило не менее 15 дней, либо уплата ежемесячно в бюджет города Москвы компенсационной стоимости квотируемого рабочего места в размере прожиточного минимума для трудоспособного населения, определенного в городе Москве на день ее уплаты в порядке, установленном нормативными правовыми актами города Москвы.

Таким образом, в отношении несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет, лиц из числа детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в возрасте до 23 лет, выпускников учреждений начального и среднего профессионального образования в возрасте от 18 до 24 лет, высшего профессионального образования в возрасте от 21 года до 26 лет, ищущие работу впервые, у Организации имеется 2 альтернативные возможности: либо трудоустройство указанных выше лиц, либо уплата ежемесячно компенсационной стоимости квотируемого рабочего места.

Однако в отношении инвалидов у организации отсутствует альтернатива уплаты соответствующей компенсационной стоимости и остается обязанность их трудоустройства[1].

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Закона № 90 работодателям, осуществляющим деятельность на территории города Москвы, у которых среднесписочная численность работников составляет более 100 человек, устанавливается квота в размере 4 процентов от среднесписочной численности работников: 2 процента - для трудоустройства инвалидов и 2 процента - для трудоустройства категорий молодежи, указанных в части 1 статьи 2 Закона № 90.

При этом работодатель самостоятельно рассчитывает размер квоты исходя из среднесписочной численности работников, занятых на территории города Москвы[2] (пункт 2 статьи 3 Закона № 90).

Учитывая изложенное, московская организация обязана трудоустроить инвалидов в пределах установленной законодательством квоты (не менее 2% от среднесписочной численности работников).

Отметим, что Московские трехсторонние соглашения, заключаемые ежегодно между Правительством Москвы, московскими объединениями профсоюзов и московскими объединениями работодателей, предусматривают, что для создания дополнительных рабочих мест для инвалидов работодатели ежемесячно добровольно вносят в бюджет г. Москвы взнос за каждое незанятое квотируемое рабочее место для приема на работу инвалидов в размере прожиточного минимума трудоспособного населения, установленного Правительством Москвы на день его уплаты.

Такое условие указано в пункте 2.34 Соглашения на 2013-2015 годы. Аналогичное условие было предусмотрено трехсторонними соглашениями за прошлые периоды (в том числе, указание на это содержится в приведенном Вами письме).

Вместе с тем, внесение такой платы не освобождает работодателя от обязанности в пределах установленной квоты создавать специальные рабочие места и принимать на работу инвалидов.

То есть, подчеркиваем, что внесение такой платы не осуществляется вместо предоставления рабочих мест инвалидам. Это является сугубо добровольным действием и, по сути, не освобождает Организацию от выполнения нормы федерального законодательства, устанавливающей обязанность принимать на работу инвалидов в счет квоты, внесение такой платы[3].

Кроме того, необходимо отметить, что указанные трехсторонние соглашения распространяются только на юридических лиц, которые входят объединения работодателей, подписавших данные соглашения.

Что касается ситуации с невыполнением квоты, предусмотренной для иных категорий (молодежи), сообщаем следующее.

Как было отмечено выше, в данном случае у Организации имеется 2 альтернативные возможности: либо трудоустройство указанных лиц, либо уплата ежемесячно компенсационной стоимости квотируемого рабочего места.

В соответствии с пунктом 2.8 Постановления Правительства Москвы от 04.08.09 № 742-ПП[4] в случае невыполнения установленной квоты для приема на работу молодежи работодатели ежемесячно с 1 до 15 числа месяца, следующего за месяцем, за который производится уплата, перечисляют в бюджет города Москвы компенсационную стоимость квотируемого рабочего места в размере прожиточного минимума для трудоспособного населения, определенного в городе Москве на день ее уплаты в порядке, установленном нормативными правовыми актами города Москвы.

Таким образом, в случае невыполнения Организацией квоты по трудоустройству молодежи, возникает обязанность уплаты компенсационной стоимости квотируемого рабочего места.

Отметим, что косвенно данные выводы подтверждаются Постановлениями ФАС Московского округа от 22.01.2013 по делу № А40-60377/12-91-338, от 25.01.2013 по делу № А40-134004/11-129-555, от 21.09.2012 по делу № А40-132530/11-90-551 (в указанных постановлениях рассматривались споры с налоговыми органами по вопросу учета компенсаций за квотирование в целях налога на прибыль[5]).

Проверку соблюдения рассмотренных норм законодательства осуществляют органы исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющие переданные полномочия РФ в области содействия занятости населения (непосредственно государственные гражданские служащие органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации) (пункт 2 Административного регламента исполнения государственной функции контроля за приемом на работу инвалидов в пределах установленной квоты, утвержденного Приказом Минздрава России от 01.11.2011 № 1314н (далее - Регламент)). В Москве таким органом является Департамент труда и занятости населения г. Москвы.

Указанным Регламентом определены сроки и последовательность административных процедур (действий) при реализации полномочия по осуществлению контроля за приемом на работу инвалидов в пределах установленной квоты. Так, данными уполномоченными органами могут проводиться плановые и внеплановые проверки - выездные и документарные в порядке, определенном пунктами 6.1 - 9 Регламента.

При этом согласно пункту 34 основанием для проведения плановой выездной или плановой документарной проверки является утвержденный органом исполнительной власти субъекта РФ план проведения выездных и документарных проверок[6].

В соответствии с пунктом 50 Регламента юридическим фактом для проведения внеплановой выездной проверки является приказ (распоряжение) органа исполнительной власти субъекта РФ о проведении внеплановой выездной проверки[7].

Порядок и периодичность осуществления контроля в виде плановых и внеплановых проверок определяется руководителем органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации или заместителем руководителя органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации в установленном порядке (пункт 94 Регламента).

Приказом Департамента ТиЗН г. Москвы от 17.08.2010 № 337 утвержден Административный регламент[8] по осуществлению контроля за выполнением работодателями квоты.

Согласно пункту 17 данного Административного регламента, плановой является проверка, включенная в план, формируемый на соответствующий календарный период и утверждаемый приказом ДТиЗН города Москвы.

Основанием для включения организации в план является:

- истечение трех лет со дня государственной регистрации организации или окончания проведения ее последней плановой проверки;

- государственной регистрации юридического лица.

Проверка проводится в случае:

- уклонения организации от регистрации в территориальных органах по квотированию;

- непредставления организацией сведений о выполнении установленной квоты и движении денежных средств (форма N 1-квотирование);

- невыполнения установленной квоты.

Проверка проводится за период деятельности организации, не превышающий трех лет, непосредственно предшествовавших году проведения проверки (проверяемый период).

Проверка осуществляется государственными служащими ДТиЗН города Москвы в составе не менее 2 человек с привлечением специалистов Государственного бюджетного учреждения города Москвы «Центр квотирования рабочих мест».

Согласно пункту 21 Административного регламента, проверка, не включенная в план, предусмотренный пунктом 17 Административного регламента, является внеплановой.

ДТиЗН города Москвы проводит внеплановые проверки организаций в случае необходимости проверки исполнения предписаний об устранении ранее выявленных нарушений.

Таким образом, плановая проверка может быть проведена за период деятельности организации, не превышающий трех лет, непосредственно предшествовавших году проведения проверки.

Согласно статье 5 Закона № 90 невыполнение работодателем установленной Законом обязанности по созданию или выделению квотируемых рабочих мест влечет административную ответственность в соответствии с Кодексом города Москвы об административных правонарушениях.

В соответствии со статьей 2.2 Закона г. Москвы от 21.11.07 № 45 «Кодекс города Москвы об административных правонарушениях» невыполнение работодателем установленной законодательством города Москвы обязанности по созданию или выделению квотируемых рабочих мест влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от трех тысяч до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.

Отметим, что согласно пункту 66 Административного регламента должностное лицо ДТиЗН города Москвы, уполномоченное составлять протоколы об административных правонарушениях, в случае непосредственного обнаружения достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения, составляет протокол об административном правонарушении в отношении организации, предусмотренном статьей 2.2 Закона города Москвы от 21.11.2007 № 45 «Кодекс города Москвы об административных нарушениях», статьей 5 Закона города Москвы от 22.12.2004 № 90 «О квотировании рабочих мест» (приложение 7 к Административному регламенту).

Действие совершается немедленно при выявлении признаков состава административного правонарушения.

Учитывая изложенное, применительно к рассматриваемой ситуации, для юридических лиц, действующих на территории г. Москвы, предусмотрена административная ответственность за нарушение невыполнение работодателем установленной законодательством города Москвы обязанности по созданию или выделению квотируемых рабочих мест.

По нашему мнению, данная санкция может быть применена к Организации в случае невыполнения Организацией квоты по трудоустройству инвалидов и молодежи, а также существует вероятность, что санкция может быть наложена также при неуплате компенсационной стоимости квотируемого рабочего места в отношении молодежи.

Иных мер ответственности в данном случае (в том числе, «доначисление» компенсационной выплаты) действующее федеральное и московское законодательство не предусматривают.

При этом отметим, что судебная практика по вопросу применения административной ответственности, а также «доначисления» компенсационной выплаты в случае неуплаты организациями компенсационной стоимости квотируемого рабочего места в отношении категорий молодежи на данный момент не сформирована.

Учитывая изложенное, сделаем следующие выводы.

1. За невыполнение условий квотирования по трудоустройству инвалидов, к Организации может быть применена только административная ответственность. Право «доначислить» компенсационную выплату у проверяющих органов отсутствует.

2. За невыполнение условий квотирования по трудоустройству иных категорий лиц, а также за неуплату компенсационной стоимости квотируемого рабочего места , по нашему мнению, к Организации также может быть применена только административная ответственность, а право «доначислить» компенсационную выплату у проверяющих органов отсутствует.

[1] В редакции Закона № 90, действовавшей до 08.05.09, в пункте 3 статьи 2 Закона № 90 было указано, что выполнением квоты для приема на работу инвалидов (далее - квота) считается трудоустройство работодателем инвалидов, имеющих рекомендации к труду, и иных категорий граждан, указанных в пункте 1 статьи 2 Закона № 90, подтвержденное заключением трудового договора, действие которого в текущем месяце составило не менее пятнадцати дней, либо уплата ежемесячно в целевой бюджетный фонд квотирования рабочих мест в городе Москве компенсационной стоимости квотируемого рабочего места.

Таким образом, исходя из приведенной нормы Закона № 90, ранее у работодателя имелись 2 альтернативные возможности: либо трудоустройство всех указанных выше лиц, либо уплата ежемесячно компенсационной стоимости квотируемого рабочего места.

Решением Московского городского суда от 16.05.05 пункт 3 статьи 2 Закона № 90 в части слов «либо уплата ежемесячно в целевой бюджетный фонд квотирования рабочих мест в городе Москве компенсационной стоимости квотируемого рабочего места в размере прожиточного минимума для трудоспособного населения, определенного в городе Москве на день ее уплаты в порядке, установленном правовыми актами города Москвы» признан недействующим.

Однако в соответствии с Определением Верховного суда от 10.08.05 № 5-ГО5-45 решение Московского городского суда от 16.05.2005 изменено.

Пункт 3 статьи 2 Закона № 90 признан недействующим в части слов «либо уплата ежемесячно в целевой бюджетный фонд квотирования рабочих мест в г. Москве компенсационной стоимости квотируемого рабочего места в размере прожиточного минимума для трудоспособного населения, определенного в г. Москве на день ее уплаты в порядке, установленном правовыми актами г. Москвы» в отношении инвалидов, признанных таковыми федеральными учреждениями медико-социальной экспертизы, в порядке и на условиях, установленных Правительством Российской Федерации со дня вступления решения суда в законную силу.

Таким образом, в отношении инвалидов у организаций, начиная с августа 2005 года, отсутствует альтернатива уплаты соответствующей компенсационной стоимости. Однако остается обязанность их трудоустройства. В дальнейшем судебная практика по вопросу о необходимости уплаты компенсационной стоимости квотируемого рабочего места в основном связана с претензиями налоговых органов об учете данных расходов в целях налогообложения прибыли.

[2] Среднесписочная численность работников в текущем месяце исчисляется в порядке, определенном федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики. При расчете количества работников, трудоустроенных в счет квоты, округление их числа производится в сторону уменьшения до целого значения.

[3] При этом, отметим, что в случае внесения такой платы в добровольном порядке, возможность возврата из бюджета внесенных в таком порядке платежей не предусмотрена (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.02.2008 № А19-12517/07-Ф02-397/08).

[4] Положение о квотировании рабочих мест в г. Москве, Положение о Территориальной комиссии по квотированию рабочих мест в г. Москве, Положение о городской комиссии по квотированию рабочих мест в г. Москве

[5] Суды указали, что доводы налогового органа, что в проверенный период квотирование рабочих мест инвалидов и молодежи регулировалось Московскими трехсторонними соглашениями, заключенными между Правительством Москвы, Московским объединением профсоюзов и Московскими объединениями работодателей в целях обоснования целесообразности спорных затрат правильно признана судами несостоятельной, поскольку данные соглашения не отменяют действие норм Закона о квотировании и не переводят платежи из категории обязательных в категорию добровольных, кроме того, соглашение распространяется только на юридических лиц, которые входят объединения работодателей, подписавших данное соглашение.

[6] В соответствии с пунктом 35.4 Регламента основаниями для включения организации в ежегодный план являются:

дата проведения предыдущей плановой или внеплановой проверки;

нарушения, выявленные в ходе предыдущей проверки, и результаты их устранения;

непредставление организацией информации о выполнении квоты для приема на работу инвалидов;

невыполнение квоты для приема на работу инвалидов;

истечение трех лет со дня государственной регистрации организации;

истечение трех лет со дня окончания проведения последней плановой проверки организации;

обращения и/или жалобы инвалидов или их законных представителей;

обращения органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных организаций, иных органов и организаций.

[7] В соответствии с п. 49 Регламента основаниями для проведения внеплановой выездной проверки являются:

непредставление или неполное предоставление организацией информации о выполнении квоты для приема на работу инвалидов;

невыполнение квоты для приема на работу инвалидов;

истечение срока устранения ранее выявленных нарушений законодательства в области квотирования рабочих мест для инвалидов, определенного решением суда общей юрисдикции;

поступление информации от органов государственной власти, органов местного самоуправления и иных организаций, содержащей сведения о необоснованном отказе в приеме инвалида на работу в пределах установленной квоты;

поступление обращений граждан с жалобами на действия (бездействие) должностных лиц организации, выразившиеся в необоснованном отказе в приеме инвалида на работу в пределах установленной квоты.

[8] Административный регламент Департамента труда и занятости населения города Москвы исполнения государственной функции по осуществлению контроля за выполнением работодателями квоты, установленной для приема на работу инвалидов и молодежи, и обязанности по созданию или выделению квотируемых рабочих мест; предоставлением работодателями информации о выполнении квоты.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit

Назад в раздел