Департамент общего аудита по вопросу обоснованности требований налогового органа
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
Получили требование от налоговой явиться на комиссию по убыткам.
Подскажите, насколько законно это требование и обязаны ли мы приходить на комиссию?
В прилагаемом к вопросу Требовании налоговых органов приведена следующая информация:
«На основании пункта 3 статьи 88 Налогового кодекса Российской Федерации в течении 5 рабочих дней со дня получения настоящего сообщения Вам необходимо:
-Представить пояснения причин получения убытков за 9 месяцев 2014 года, а также представить расшифровку расходов за соответствующий период, и заполнить опросный лист.
Неповиновение законном распоряжению или требованию должностного лица органа, осуществляющего государственный надзор (контроль), а равно воспрепятствование осуществлению этим должностным лицом служебных обязанностей влечет ответственность граждан и должностных лиц, предусмотренную частью 1 статьи 19.4 КоАП РФ.
Инспекция ФНС России №7 по г. Москве так же сообщает, что Вы приглашены на заседание Комиссии по рассмотрению деятельности налогоплательщика, имеющего убытки от финансово-хозяйственной деятельности.
Обязательная явка Генерального директора».
В соответствии с пунктом 1 статьи 88 НК РФ камеральная налоговая проверка проводится по месту нахождения налогового органа на основе налоговых деклараций (расчетов) и документов, представленных налогоплательщиком, а также других документов о деятельности налогоплательщика, имеющихся у налогового органа.
Пунктом 3 статьи 88 НК РФ предусмотрено, что при проведении камеральной налоговой проверки налоговой декларации (расчета), в которой заявлена сумма полученного в соответствующем отчетном (налоговом) периоде убытка, налоговый орган вправе требовать у налогоплательщика представить в течение пяти дней необходимые пояснения, обосновывающие размер полученного убытка.
Налогоплательщик, представляющий в налоговый орган пояснения относительно выявленных ошибок в налоговой декларации (расчете), противоречий между сведениями, содержащимися в представленных документах, изменения соответствующих показателей в представленной уточненной налоговой декларации (расчете), в которой уменьшена сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, а также размера полученного убытка, вправе дополнительно представить в налоговый орган выписки из регистров налогового и (или) бухгалтерского учета и (или) иные документы, подтверждающие достоверность данных, внесенных в налоговую декларацию (расчет) (пункт 4 статьи 88 НК РФ).
Таким образом, в рамках камеральной налоговой проверки налоговые органы вправе требовать пояснения в случае, если налогоплательщиком была представлена декларация (расчет), в котором заявлена сумма полученного убытка.
В этом случае налогоплательщик вправе по-своему усмотрению представить в налоговый орган выписки из регистров налогового и (или) бухгалтерского учета и (или) иные документы, подтверждающие достоверность данных, внесенных в налоговую декларацию (расчет), однако, выставлять требование о представлении таких документов налоговый орган не вправе.
Кроме того, нормами НК РФ не предоставлено право налоговому органу о заполнении налогоплательщиком опросного листа.
В силу изложенного, считаем, что на основании пункта 3 статьи 88 НК РФ налоговый орган вправе требовать от Организации представления в течение пяти дней необходимых пояснений, обосновывающих размер полученного убытка, выставление иных требований по данному основанию неправомерно.
Из представленного требования также следует, что Организация приглашена на заседание Комиссии по рассмотрению деятельности налогоплательщика, имеющего убытки от финансово-хозяйственной деятельности. При этом обязательна явка Генерального директора.
В первую очередь отметим, что прямо нормами НК РФ не предусмотрено право налогового органа приглашать налогоплательщиков на заседание Комиссии по рассмотрению деятельности налогоплательщика, имеющего убытки от финансово-хозяйственной деятельности.
В свою очередь пунктом 1 статьи 31 НК РФ установлено, что налоговые органы вправе:
4) вызывать на основании письменного уведомления в налоговые органы налогоплательщиков, плательщиков сборов или налоговых агентов для дачи пояснений в связи с уплатой (удержанием и перечислением) ими налогов и сборов либо в связи с налоговой проверкой, а также в иных случаях, связанных с исполнением ими законодательства о налогах и сборах.
Уведомление о вызове налогоплательщика Формы по КНД 1165009 утверждено Приказом ФНС РФ от 31.05.07 № ММ-3-06/338@.
Анализ арбитражной практики свидетельствует о том, что, по мнению Судов, налоговые органы вправе вызывать на аналогичные комиссии налогоплательщиков в целях получения соответствующих пояснений на основании подпункта 4 пункта 1 статьи 31 НК РФ.
Так, в Постановлении ФАС Дальневосточного округа от 27.03.13 № Ф03-917/2013 по делу № А51-14534/2012 рассматривалась следующая ситуация:
«Как установлено судами и подтверждается материалами дела, ИФНС России по Ленинскому району г. Владивостока направила в адрес общества уведомление от 06.06.2012 N 04-19/09489, которым сообщила о необходимости явки 26.06.2012 на заседание Комиссии по работе с убыточными организациями с целью представления пояснений по поводу полученных убытков от ведения финансово-хозяйственной деятельности за 12 месяцев 2011 года. Для подтверждения пояснений обществу также предложено представить налоговые регистры по статьям доходов и расходов, влияющих на формирование налоговой базы по налогу на прибыль за 12 месяцев 2011 года.
Кроме того, уведомление содержало предупреждение об ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 19.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, на случай его неисполнения.
Не согласившись с уведомлением налогового органа, общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.
Удовлетворяя заявленные требования и признавая уведомление недействительным, арбитражный суд первой инстанции, ссылаясь на положения статей 31, 32, 82, 87, 88 НК РФ, Закона Российской Федерации от 21.03.1991 N 943-1 "О налоговых органах Российской Федерации", пришел к выводу о том, что требование инспекции о предоставлении пояснений и документов может быть предъявлено налоговым органом только в рамках осуществления им налогового контроля в форме налоговой проверки.
Суд апелляционной инстанции, отменяя решение, пришел к противоположным выводам, указав на то, что предусмотренное письмом Федеральной налоговой службы России от 18.05.2007 N ММ-14-02/220 дсп@ "О работе налоговых органов с убыточными организациями" право налогового органа вызывать налогоплательщика на основании письменного уведомления корреспондирует аналогичному праву налогового органа, закрепленному подпунктом 4 пункта 1 статьи 31 НК РФ. Принимая во внимание, что направление в адрес общества уведомлений с целью получения пояснений для установления полноты поступлений налога на прибыль организаций в бюджет прямо предусмотрено подпунктом 4 пункта 1 статьи 31 НК РФ, преследует цель пресечения случаев неполного отражения в учете хозяйственных операций, выявления случаев фальсификации налоговой и бухгалтерской отчетности, схем ухода от налогообложения, не нарушает права и законные интересы общества, суд апелляционной инстанции не установил правовых оснований для удовлетворения заявленных требований общества.
Выводы суда апелляционной инстанции основаны на правильном применении норм налогового законодательства и соответствуют фактическим обстоятельствам дела.
В соответствии со статьей 82 НК РФ налоговый контроль осуществляется, в том числе посредством получения объяснений от налогоплательщиков, как в ходе налоговой проверки, так и в иных случаях, связанных с исполнением ими законодательства о налогах и сборах.
К иным случаям относятся все возложенные на налоговые органы обязанности по проверке правильности соблюдения налогоплательщиками налогового законодательства, перечисленные в статье 32 НК РФ.
Право налогового органа вызывать налогоплательщиков на основании письменного уведомления закреплено подпунктом 4 пункта 1 статьи 31 НК РФ.
В целях реализации прав налоговых органов приказом ФНС России от 31.05.2007 N ММ-3-06/338@ "Об утверждении форм документов, используемых налоговыми органами при реализации своих полномочий в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах" утверждена форма уведомления о вызове налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента), в которой предусмотрено, что налоговый орган обязан указывать подробное описание цели вызова налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента).
Согласно подпункту 7 пункта 1 статьи 23 НК РФ налогоплательщики обязаны выполнять законные требования налогового органа об устранении выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах, а также не препятствовать законной деятельности должностных лиц налоговых органов при исполнении ими своих служебных обязанностей.
На основании изложенного выводы суда апелляционной инстанции о наличии у налогового органа права истребовать у общества объяснения и указанные в уведомлении документы основаны на правильном толковании норм материального права.
Проанализировав содержание уведомления от 06.06.2012 N 04-19/09489, из которого следует, что налогоплательщик приглашался на заседание Комиссии по работе с убыточными организациями, где ему предлагалось дать пояснения по поводу полученных убытков и представить документы, в том числе по вопросу расхождения сведений бухгалтерской и налоговой отчетности, апелляционный суд правомерно пришел к выводу об отсутствии в рассматриваемом случае нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности законными требованиями налогового органа».
В Постановлении ФАС Дальневосточного округа от 23.11.12 № Ф03-4485/2012 по делу № А51-7538/2012 были сделаны аналогичные выводы:
«Как установлено судом и следует из материалов дела, инспекция направила в адрес общества уведомление от 20.03.2012 N 04-19/04483, которым сообщила о необходимости явки 30.03.2012 на заседание Комиссии по работе с убыточными организациями с целью представления пояснений по поводу полученных убытков от ведения финансово-хозяйственной деятельности за 12 месяцев 2011 года. Для подтверждения пояснений обществу также предложено представить налоговые регистры по статьям доходов и расходов, влияющих на формирование отрицательной налоговой базы по налогу на прибыль за 12 месяцев 2011 года, а также по вопросу расхождения между данными бухгалтерской отчетности (отчет о прибыли и убытках) и налоговой отчетности (декларация по налогу на прибыль) за 12 месяцев 2011 года.
Кроме того, уведомление содержало предупреждение об ответственности, предусмотренной пунктом 2 статьи 126 НК РФ и частью 1 статьи 19.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, на случай его неисполнения.
Не согласившись с уведомлением инспекции, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его недействительным.
Удовлетворяя заявленные требования и признавая уведомление недействительным, суд, ссылаясь на положения статей 31, 32, 82, 87, 88 НК РФ, Закона Российской Федерации от 21.03.1991 N 943-1 "О налоговых органах Российской Федерации", пришел к выводу о том, что требование инспекции о предоставлении пояснений и документов может быть предъявлено налоговым органом только в рамках осуществления им налогового контроля в форме налоговой проверки.
Между тем судом не принято во внимание, что в соответствии со статьей 82 НК РФ налоговый контроль осуществляется, в том числе посредством получения объяснений налогоплательщиков как в ходе налоговой проверки, так и в иных случаях, связанных с исполнением ими законодательства о налогах и сборах.
В данном случае к иным обстоятельствам относятся все возложенные на налоговые органы обязанности по проверке правильности соблюдения налогоплательщиками налогового законодательства, перечисленные в статье 32 НК РФ.
Право налогового органа вызывать налогоплательщиков на основании письменного уведомления закреплено подпунктом 4 пункта 1 статьи 31 НК РФ.
В целях реализации прав налоговых органов приказом ФНС России от 31.05.2007 N ММ-3-06/338@ "Об утверждении форм документов, используемых налоговыми органами при реализации своих полномочий в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах" утверждена форма уведомления о вызове налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента), в которой предусмотрено, что налоговый орган обязан указывать подробное описание цели вызова налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента).
Согласно подпункту 7 пункта 1 статьи 23 НК РФ налогоплательщики обязаны выполнять законные требования налогового органа об устранении выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах, а также не препятствовать законной деятельности должностных лиц налоговых органов при исполнении ими своих служебных обязанностей.
Из содержания уведомления от 20.03.2012 N 04-19/04483 следует, что налогоплательщик приглашался на заседание Комиссии по работе с убыточными организациями, где ему предлагалось дать пояснения по поводу полученных убытков и представить документы, в том числе по вопросу расхождения сведений бухгалтерской и налоговой отчетности.
Принимая во внимание предоставленное налоговому органу вышеуказанными нормоположениями право проведения налогового контроля, в том числе с вызовом налогоплательщика и получения от него пояснений, а также факт приглашения руководителя ООО "ПанАзия Лоджистикс" для дачи пояснений по вопросам расчетов с бюджетом и представления документов с целью побуждения к оценке полноты отражения в учете хозяйственных операций и правильности формирования отчетных данных, у судов отсутствовали основания для вывода о нарушении прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности законными требованиями налогового органа».
Таким образом, несмотря на то, что нормы НК РФ прямо не предусматривают возможность приглашения налоговыми органами налогоплательщика на заседание комиссии, по мнению судебных инстанций, данное право налоговые органы вправе реализовывать на основании подпункта 4 пункта 1 статьи 31 НК РФ.
Еще раз отметим, что согласно приведенной норме налоговые органы вправе вызывать налогоплательщиков на основании уведомления, форма которого утверждена Приказом ФНС РФ от 31.05.07 № ММ-3-06/338@.
В рассматриваемом нами случае Организация приглашена на заседание Комиссии на основании Сообщения, форма которого не соответствует форме Уведомления, утвержденной Приказом ФНС РФ от 31.05.07 № ММ-3-06/338@. Таким образом, форма, порядок вызова налогоплательщика, предусмотренный подпунктом 4 пункта 1 статьи 31 НК РФ, налоговым органом не соблюден.
Следовательно, на наш взгляд, Организация вправе не являться на указанное заседание Комиссии.
Однако, учитывая наличие отрицательной арбитражной практики, предметом рассмотрения которой являлся сам факт приглашения налогоплательщика на комиссию, а не форма такого приглашения, мы не можем исключить вероятности вынесения судебного решения, в случае возникновения споров с налоговым органом, в пользу налогового органа.
В отношении обязательной явки Генерального директора, хотелось бы обратить Ваше внимание на следующее.
На основании пункта 1 статьи 26 НК РФ налогоплательщик может участвовать в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах через законного или уполномоченного представителя, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.
Личное участие налогоплательщика в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах, не лишает его права иметь представителя, равно как участие представителя не лишает налогоплательщика права на личное участие в указанных правоотношениях (пункт 2 статьи 26 НК РФ).
Полномочия представителя должны быть документально подтверждены в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами (пункт 3 статьи 26 НК РФ).
Согласно пункту 1 статьи 29 НК РФ уполномоченным представителем налогоплательщика признается физическое или юридическое лицо, уполномоченное налогоплательщиком представлять его интересы в отношениях с налоговыми органами (таможенными органами), иными участниками отношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах[1].
Уполномоченный представитель налогоплательщика-организации осуществляет свои полномочия на основании доверенности, выдаваемой в порядке, установленном гражданским законодательством РФ, если иное не предусмотрено НК РФ (пункт 3 статьи 29 НК РФ).
В силу пункта 3 статьи 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.98 № 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества, в частности:
1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия.
На основании изложенного, считаем, что представлять интересы Организации во взаимоотношениях с налоговым органом вправе как руководитель Организации, так и иное физическое лицо, уполномоченное доверенностью.
Следовательно, налоговый орган не вправе требовать личного присутствия руководителя Организации на инициированной ими Комиссии.
[1] Не могут быть уполномоченными представителями налогоплательщика должностные лица налоговых органов, таможенных органов, органов внутренних дел, судьи, следователи и прокуроры (пункт 2 статьи 29 НК РФ).
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
Назад в раздел