Департамент общего аудита по вопросу оформления документов, подтверждающих уплату дохода конечному бенефициару
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
Какой стандартный набор документов компания-резидент РФ должна истребовать у компании-нерезидента (не имеющей представительства в РФ) при выплате компании-нерезиденту дохода (в соответствии с Письмом МинФина № 03-08-05/36499 от 24.07.2014)?
В соответствии со статьей 246 НК РФ налогоплательщиками налога на прибыль признаются иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в РФ через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в РФ.
Пунктом 3 статьи 247 НК РФ установлено, что объектом налогообложения по налогу на прибыль признается прибыль, полученная налогоплательщиком.
Прибылью для иных иностранных организаций, не осуществляющих деятельность через постоянные представительства в РФ, признаются доходы, полученные от источников в РФ.
Перечень доходов, полученных иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью на территории РФ, но относятся к доходам иностранной организации от источников в РФ и подлежат обложению налогом у источника выплаты дохода, приведен в пункте 1 статьи 309 НК РФ.
В свою очередь, положениями подпункта 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ предусмотрено, что исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением, случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в РФ, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 НК РФ.
В силу пункта 1 статьи 312 НК РФ при применении положений международных договоров РФ иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым РФ имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.
При представлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, подтверждения, указанного в пункте 1 статьи 312 НК РФ, налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором РФ предусмотрен льготный режим налогообложения в РФ, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.
Из приведенных норм, по нашему мнению, следует, что для того, чтобы воспользоваться правом льготного налогообложения, предусмотренного международным договором (соглашением), необходимо:
1) подтверждение постоянного местонахождения, заверенное компетентным органом соответствующего иностранного государства;
2) подтверждение должно быть представлено до даты выплаты дохода;
3) перевод на русский язык в случае, если подтверждение составлено на иностранном языке.
Каких-либо иных конкретных требований к порядку документального оформления подтверждения местонахождения иностранной организации НК РФ не содержит.
В пункте 5.3 Приказа МНС РФ от 28.03.03 № БГ-3-23/150 (в настоящее время Приказ утратил силу, однако, иных документов, разъясняющих порядок документального оформления подтверждения, не утверждено) даны следующие разъяснения по вопросу оформления соответствующего подтверждения:
«Кодекс не устанавливает обязательной формы документов, подтверждающих постоянное местопребывание в иностранном государстве.
Такими документами могут являться справки по форме, установленной внутренним законодательством этого иностранного государства, а также справки в произвольной форме. Указанные справки рассматриваются как подтверждающие постоянное местопребывание иностранной организации в случае, если в них содержится следующая или аналогичная по смыслу формулировка:
"Подтверждается, что организация ... (наименование организации) ... является (являлась) в течение ... (указывается период) ... лицом с постоянным местопребыванием в ... (указывается государство) ... в смысле Соглашения (указывается наименование международного договора) между Российской Федерацией/СССР и (указывается иностранное государство)"».
Письмо Минфина РФ от 21.08.08 № 03-08-05/1:
«…Налоговый кодекс РФ не устанавливает обязательной формы документов, подтверждающих постоянное местопребывание в иностранном государстве.
Такими документами могут являться справки по форме, установленной внутренним законодательством иностранного государства, а также справки в произвольной форме. Указанные справки рассматриваются как подтверждающие постоянное местопребывание иностранной организации в случае, если в них содержится следующая или аналогичная по смыслу формулировка:
«Подтверждается, что иностранная организация... (наименование организации)... является (являлась) в течение... (указывается период)... лицом с постоянным местопребыванием в... (указывается государство)... в смысле Соглашения (указывается наименование международного договора) между Российской Федерацией/СССР и (указывается иностранное государство)»…
Налоговому агенту представляется только одно подтверждение постоянного местонахождения иностранной организации за каждый календарный год выплаты доходов независимо от количества и регулярности таких выплат и видов выплачиваемых доходов.
В случае если в выданном документе не указан период, в отношении которого подтверждается постоянное местопребывание, считается, что такое подтверждение относится к календарному году, в котором выдан данный документ».
Аналогичное мнение изложено в письмах Минфина РФ от 16.05.08 № 03-08-05, от 12.03.08 № 03-08-05.
Таким образом, в целях возможности применения льготного режима налогообложения, предусмотренного международными договорами (соглашениями), компании – нерезиденту следует предоставить организации, выплачивающей доход, документы, подтверждающие место постоянного нахождения такой компании – нерезидента.
Обязанность по предоставлению иных документов, а также формы таких документов действующими нормами НК РФ не предусмотрена.
Между тем хотелось бы обратить Ваше внимание на Письмо Минфина РФ от 09.04.14 № 03-00-РЗ/16236, в котором указано следующее:
«При применении международных соглашений в части предоставления права на использование льгот (пониженных ставок и освобождений) при налогообложении отдельных видов доходов от источников в Российской Федерации необходимо производить оценку на предмет того, является ли лицо, претендующее на использование льгот (пониженных ставок и освобождений), предусмотренных соглашением, фактическим получателем (бенефициарным собственником) соответствующего дохода.
…При применении положений международных соглашений необходимо исходить из того, что термин "фактический получатель (бенефициарный собственник) дохода" используется не в узком техническом смысле, а должен пониматься, исходя из целей и задач международных договоров об избежании двойного налогообложения, как, например, избежание двойного налогообложения и уклонение от уплаты налогов, и с учетом таких основных принципов договоров, как предотвращение злоупотребления положениями договора и преобладание сущности над формой. При этом непосредственный получатель дохода, хотя и может квалифицироваться как резидент, но не может только по этой причине по умолчанию рассматриваться как бенефициарный собственник полученного дохода в государстве резидентства.
Предоставление в государстве - источнике выплачиваемого иностранному лицу дохода налоговых льгот (пониженных ставок и освобождений) также противоречит целям и задачам международных соглашений, если получатель такого дохода, не используя формально такие инструменты, как агентирование или номинальное держание, будет действовать как промежуточное звено в интересах иного лица, фактически получающего выгоду от соответствующего дохода. Такое промежуточное звено, например кондуитная компания, не может рассматриваться как лицо, имеющее фактическое право на получаемый доход, если несмотря на свой формальный статус собственника дохода в сделке с лицом, являющимся налоговым резидентом государства - источника дохода, подобная компания обладает очень узкими полномочиями в отношении этого дохода, что позволяет рассматривать ее в качестве доверенного лица или управляющего, действующего от имени заинтересованных лиц.
Для признания лица в качестве фактического получателя дохода (бенефициарного собственника) необходимо не только наличие правовых оснований для непосредственного получения дохода, но это лицо также должно быть непосредственным выгодоприобретателем, то есть лицом, которое фактически получает выгоду от полученного дохода и определяет его дальнейшую экономическую судьбу. При определении фактического получателя (бенефициарного собственника) дохода следует также учитывать выполняемые функции и принимаемые риски иностранной организации, претендующей на получение льготы в соответствии международными соглашениями об избежании двойного налогообложения.
Предусмотренные соглашениями льготы (пониженные ставки и освобождения) в отношении выплачиваемых доходов от источника в Российской Федерации не применяются, если они выплачиваются в рамках сделки или серии сделок, осуществленных таким образом, что иностранное лицо, претендующее на получение льготы в виде пониженной ставки по дивидендам, процентам и роялти, выплачивает прямо или косвенно весь или почти весь доход (в любое время и в любой форме) другому лицу, которое не имело бы льгот (пониженных ставок и освобождений) по соответствующему договору об избежании двойного налогообложения, если бы такие доходы выплачивались напрямую такому лицу.
По нашему мнению, кондуитные сделки включают следующие примеры, не исчерпываясь ими:
- резидент государства-партнера по соглашению, получающий дивиденды от источников в Российской Федерации, имеет обязательство перед иным лицом, являющимся резидентом государства, не имеющего соответствующего соглашения с Российской Федерацией (или государства, соглашение с которым устанавливает менее льготные условия налогообложения дивидендов), перечислить всю или почти всю сумму дивидендов этому иному лицу (группе таких лиц) напрямую или с использованием посредников;
- резидент государства-партнера по соглашению, получающий проценты по кредиту (займу), предоставленному российскому лицу, перечисляет всю или почти всю сумму процентов иному лицу, являющемуся резидентом государства, не имеющего соответствующего соглашения с Российской Федерацией (или государства, соглашение с которым устанавливает менее льготные условия налогообложения процентов), поскольку денежные средства, предоставленные российскому лицу первым упомянутым иностранным резидентом в виде кредита (займа), были получены им самим от этого иного лица-резидента третьего иностранного государства;
- резидент государства-партнера по соглашению, получающий доходы от авторских прав от источников в Российской Федерации по сублицензионному договору, перечисляет всю или почти всю сумму таких доходов лицу, являющемуся резидентом государства, не имеющего соответствующего соглашения с Российской Федерацией (или государства, соглашение с которым устанавливает менее льготные условия налогообложения), по договору лицензии, который заключен между первым упомянутым иностранным резидентом и этим иным резидентом третьего иностранного государства, являющимся обладателем исключительных прав на объект интеллектуальной собственности.
Таким образом, льготы (пониженные ставки и освобождения), предусмотренные международными соглашениями об избежании двойного налогообложения, при выплате дохода в виде дивидендов, процентов и доходов от использования авторских прав от источников в Российской Федерации применяются исключительно в случае, если резидент иностранного государства, с которым Российской Федерацией заключено соответствующее соглашение, является фактическим получателем дохода.
Одновременно обращаем внимание, что согласно Постановлению Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении Арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации" ответственность за правильность исчисления и удержания налога у источника (включая правильность применения льгот (пониженных ставок и освобождений), предусмотренных международными соглашениями об избежании двойного налогообложения) несет налоговый агент».
Указанное Письмо направлено для сведения и использования в работе ФНС (Письмо ФНС от 08.05.14 № ГД-4-3/8851).
Таким образом, в соответствии с указанными разъяснениями контролирующих органов, при выплате дохода компании – нерезиденту, который не облагается на территории РФ или облагается налогом по пониженным ставкам в соответствии с нормами международных соглашений, необходимо учитывать, кто является фактическим получателем дохода. При этом, если фактическим получателем дохода является компания-резидент государства, с которым у РФ не заключено соответствующее международное соглашение, то освобождение от налогообложения или льготная ставка налога не применяется.
Обращаем Ваше внимание, что налоговыми органами предпринимаются попытки доказать факт того, что фактическим получателем дохода, выплачиваемого налоговым агентом, являются иные организации (резиденты стран, с которыми отсутствуют международные соглашения) и, как следствие, у налогового агента возникает обязанность перечислять в бюджет соответствующую сумму налога.
Так, в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.12.12 № 09АП-33421/2012-АК рассматривалось дело, в котором налогоплательщик выплачивал иностранной компании (Кипр) доход в виде процентов по займу и не удерживал соответствующий налог, применяя нормы международного соглашения. Фактически денежные средства в виде процентов перечислялись на счет третьего лица (резидент BVI) на основании соответствующего распоряжения заимодавца (Кипр). Налоговые органы в рассматриваемой ситуации пришли к выводу, что фактическим получателем дохода в виде процентов являлась компания BVI и, соответственно, у налогоплательщика возникала обязанность удержать и перечислить в бюджет соответствующую сумму налога. При этом в качестве доказательств налоговым органом использовались, в частности следующие аргументы: Кипрская компания зарегистрирована за несколько месяцев до совершения сделки и у нее отсутствует экономическая выгода от сделки. Кроме того, Кипрская компания являлась дочерней организацией компании из BVI.
Фактически решение суда по данному делу было вынесено в пользу налогоплательщика[1]. Однако, само наличие арбитражной практики, по нашему мнению, свидетельствует о повышенном внимании к сделкам такого рода со стороны налоговых органов.
На наш взгляд, в целях подтверждения налоговыми агентами фактического получателя дохода в случае выплаты дохода компании – нерезиденту в Письме Минфина РФ от 24.07.14 № 03-08-05/36499 в отношении документов, которые необходимы для определения фактического получателя доходов было отмечено следующее:
«Статьи 232 и 312 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), определяющие порядок применения международных договоров об избежании двойного налогообложения в отношении иностранных физических лиц и организаций, получающих доходы от источников в России, не содержат положений, обязывающих российских налоговых агентов, получивших от иностранных налогоплательщиков подтверждения их резидентства (далее - сертификат), осуществлять процедуры по выявлению реальных распорядителей доходов таких налогоплательщиков.
Содержание стандартной формы таких сертификатов определяется в том числе и формой, установленной пунктом 4 приказа ФНС России от 18.02.2008 N ШТ-4-3/6дсп, исходя из положений статьи 4 Модельной конвенции ОЭСР об избежании двойного налогообложения (далее - Конвенция).
В сертификатах резидентства, выдаваемых российскими и иностранными компетентными органами в целях применения международных договоров об избежании двойного налогообложения, сведения о бенефициарных владельцах (реальных распорядителях) доходов налогоплательщика не указываются.
При определении фактического получателя дохода в виде дивидендов (бенефициарного собственника) для целей применения пониженных ставок, установленных международными соглашениями об избежании двойного налогообложения, у иностранного акционера могут быть запрошены следующие документы (информация):
1) документы (информация), подтверждающие (опровергающие) наличие у получателя дохода права усмотрения в отношении распоряжения и использования полученными дивидендами, в том числе:
документы, подтверждающие (опровергающие) наличие договорных или иных юридических обязательств перед третьими лицами (местом резидентства или регистрации которых является государство (территория), с которым Российской Федерацией не заключен международный договор об избежании двойного налогообложения), ограничивающих права получателя дохода при использовании полученных дивидендов в целях извлечения выгоды от альтернативного использования;
документы, подтверждающие (опровергающие) предопределенность последующей передачи получателем дохода денежных средств третьим лицам (местом резидентства или регистрации которых является государство (территория), с которым Российской Федерацией не заключен международный договор об избежании двойного налогообложения);
2) документы (информация), подтверждающие возникновение у получателя дохода, местом регистрации или резидентства которого является государство (территория), с которым Российской Федерацией заключен международный договор об избежании двойного налогообложения, налоговых обязательств, подлежащих уплате, наличие которых подтверждает отсутствие экономии на налоге у источника в Российской Федерации при последующей передаче полученных денежных средств третьим лицам (местом резидентства или регистрации которых является государство (территория), с которым Российской Федерацией не заключен международный договор об избежании двойного налогообложения);
3) документы (информация), подтверждающие осуществление получателем дохода в государстве (территории), местом регистрации или резидентства которого является государство (территория), с которым Российской Федерацией заключен международный договор об избежании двойного налогообложения, фактической предпринимательской деятельности.
По нашему мнению, отсутствие в Кодексе упоминания о конкретных документах, необходимых для определения фактического получателя дохода, свидетельствует о том, что законодатель не ограничивает налоговых агентов каким-либо перечнем, отдавая предпочтение содержательной части полученной налоговым агентом информации.
Кроме того, обязанность налогового агента принять меры к определению иностранных контрагентов как фактических получателей доходов не является для него излишней, поскольку такие меры необходимы для определения справедливой суммы налога. Аналогичные нормы, предписывающие налогоплательщикам документально подтверждать осуществленные ими расходы для исчисления справедливой суммы налога, содержатся в статье 252 Кодекса, при этом исчерпывающий перечень документов, которыми могут быть подтверждены такие расходы, в Кодексе также не указан».
Таким образом, нормами НК РФ не предусмотрена обязанность налогового органа определять фактического получателя дохода при выплате дохода компании – нерезиденту.
Более того, не предусмотрены формы документов, которыми следует подтверждать фактического получателя такого дохода.
Однако, указанное требование выставляют сами фискальные органы в целях определения налоговым агентом верного порядка исчисления налога в случае выплаты дохода компании – нерезиденту.
Отметим, что международными договорами (соглашениями) в большинстве случаев предусмотрены положения об обмене информацией.
Так, например, пунктом 1 статьи 26 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» от 05.12.98 предусмотрено, что компетентные органы Договаривающихся Государств обмениваются информацией, которая может считаться относящейся к выполнению положений настоящего Соглашения или к администрированию и применению внутреннего законодательства, касающихся налогов любого вида и содержания, установленных от имени Договаривающихся Государств, их политических подразделений или местных органов власти, в той мере, в какой налогообложение, предусмотренное этим законодательством, не противоречит Соглашению.
Таким образом, для определения фактического получателя дохода налоговые органы также вправе сделать соответствующий запрос компетентным органам страны, резидентом которой является компания – нерезидент, получающая доходы от российской организации, в случае, если международным договором (соглашением) предусмотрены положения об обмене информацией.
Так, например, в Решении Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 12.12.14 № А56-55281/2014 налоговым органом был установлен фактический получатель дохода путем направления запроса компетентным органам государстве, резидентом которого являлась компания – нерезидент:
«…налоговый орган пришел к выводу, что имущество и денежные средства организаций группы компаний «АВТОТОР» (производителей автомобилей), аккумулируются в ООО «БАЗ», имеющем льготное налогообложение по налогу на прибыль организаций, с целью минимизации налогообложения названных производителей автомобилей и вывода денежных средств за рубеж в виде дивидендов в адрес Частной компании «ДОАН Б.В.», конечным выгодоприобретателем (получателем дохода) которой является физическое лицо, заинтересованное в результатах финансово-хозяйственных отношений указанных организаций.
Фактический получатель дохода названной компании установлен налоговым органом на основании ответа, полученного от государственных органов Королевства Нидерландов в рамках соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Нидерландов от 16.12.1996 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество».
В соответствии с полученной информацией, «…В 2010-2011 годах компанией DOAN B.V. управляли: Люк Роберт (Luc Robert)… Согласно заявлению г-на Роберта, конечным бенефициаром является Щербаков Владимир…»».
На основании изложенного, считаем, что стандартный набор документов, который компания - резидент РФ должна истребовать у компании – нерезидента нормами НК РФ не предусмотрен, за исключением документа, подтверждающего фактическое местоположение иностранной компании.
В связи с чем, считаем, что компания – нерезидент вправе предоставить любую документацию, а также информацию, которые подтверждали бы фактического получателя дохода.
Более того, по нашему мнению, отсутствие указанных документов, информации, не может являться основанием для применения по отношению к российской организации каких-либо санкций. Претензии налоговых органов, на наш взгляд, могут возникнуть лишь в том случае, если налоговым органом будет доказано, что фактическим получателем доходы являлось иное лицо, в отношении которого льготный режим налогообложения международными договорами (соглашениями) не предусмотрен.
Обращаем Ваше внимание, что с 1 января 2015 года вступает в силу новая редакция статьи 7 НК РФ:
«Статья 7
1. Если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные настоящим Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.
2. Лицом, имеющим фактическое право на доходы, в целях настоящего Кодекса и применения международных договоров Российской Федерации по вопросам налогообложения признается лицо, которое в силу прямого и (или) косвенного участия в организации, либо контроля над организацией, либо в силу иных обстоятельств имеет право самостоятельно пользоваться и (или) распоряжаться этим доходом, либо лицо, в интересах которого иное лицо правомочно распоряжаться таким доходом. При определении лица, имеющего фактическое право на доходы, учитываются функции, выполняемые лицами, указанными в настоящем пункте, а также принимаемые ими риски.
3. В случае, если международным договором Российской Федерации по вопросам налогообложения предусмотрено применение пониженных ставок налога или освобождение от налогообложения в отношении доходов от источников в Российской Федерации для иностранных лиц, имеющих фактическое право на эти доходы, в целях применения этого международного договора иностранное лицо не признается имеющим фактическое право на такие доходы, если оно обладает ограниченными полномочиями в отношении распоряжения этими доходами, осуществляет в отношении указанных доходов посреднические функции в интересах иного лица, не выполняя никаких иных функций и не принимая на себя никаких рисков, прямо или косвенно выплачивая такие доходы (полностью или частично) этому иному лицу, которое при прямом получении таких доходов от источников в Российской Федерации не имело бы права на применение указанных в настоящем пункте положений международного договора Российской Федерации по вопросам налогообложения.
4. В случае выплаты доходов от источников в Российской Федерации иностранному лицу, постоянным местонахождением которого является государство (территория), с которым имеется международный договор Российской Федерации по вопросам налогообложения, и не имеющему фактического права на такие доходы, если источнику выплаты известно лицо, имеющее фактическое право на такие доходы (их часть), налогообложение выплачиваемого дохода производится в следующем порядке:
1) в случае, если лицо, имеющее фактическое право на выплачиваемые доходы (их часть), признается в соответствии с настоящим Кодексом налоговым резидентом Российской Федерации, налогообложение выплачиваемого дохода (его части) производится в соответствии с положениями соответствующих глав части второй настоящего Кодекса для налогоплательщиков, являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации, без удержания соответствующего налога в отношении выплачиваемых доходов (их части) у источника выплаты при условии информирования налогового органа по месту постановки на учет организации - источника выплаты доходов в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов;
2) в случае, если лицо, имеющее фактическое право на выплачиваемые доходы (их часть), является иностранным лицом, на которое распространяется действие международного договора Российской Федерации по вопросам налогообложения, положения указанного международного договора Российской Федерации применяются в отношении лица, которое имеет фактическое право на выплачиваемые доходы (их часть) в соответствии с порядком, предусмотренным международным договором Российской Федерации».
Также, с 1 января 2015 года вступают в силу новые положения статьи 310 и 312 НК РФ.
Так, на основании пункта 2 статьи 310 НК РФ исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением:
4) случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией, имеющей фактическое право на получение соответствующего дохода, налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 НК РФ.
Пунктом 1 статьи 312 НК РФ установлено, что при применении положений международных договоров РФ иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна предоставить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым РФ имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если такое подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык. Помимо этого налоговый агент, выплачивающий доход, для применения положений международных договоров РФ вправе запросить у иностранной организации подтверждение, что эта организация имеет фактическое право на получение соответствующего дохода.
При предоставлении иностранной организацией, имеющей фактическое право на получение дохода, указанного подтверждения налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором РФ предусмотрен льготный режим налогообложения в РФ, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.
Из приведенных положений следует, что с 1 января 2015 года налоговый агент будет вправе запросить у иностранной компании, который выплачивается доход от источника в РФ, подтверждение, что эта организация имеет фактическое право на получение соответствующего дохода. При этом форма такого подтверждения, а также порядок его оформления законодательством не регламентирован. Более того, отсутствуют какие-либо разъяснения, касающиеся порядка применения норм НК РФ, вступающих в силу с 1 января 2015 года.
С учетом изложенного, считаем, что в целях применения льготного порядка налогообложения, предусмотренного международным договором (соглашением), при выплате дохода иностранной компании в 2014 году, а также до появления дополнительных разъяснений и в 2015 году, российская организация обязана запросить документ, свидетельствующий о фактическом местоположении иностранной компании, а также вправе запросить подтверждение того, что иностранная компания является фактическим получателем дохода. При этом, в целях определения перечня документов российская организация вправе руководствоваться разъяснениями, приведенными в Письме Минфина РФ от 24.07.14 № 03-08-05/36499.
[1] Основанием для принятия такого решения послужили следующие выводы суда:
1. Статья 11 Соглашения с Республикой Кипр не содержит понятия «фактическое право на проценты», в то время как в ряде международных соглашений с другими странами (Германия, Австрия, Дания и др.) прямо указано на обложение налогом в другом договаривающемся государстве только в случае, если резидент этого другого государства является лицом, имеющим фактическое право на проценты.
2. Ссылка инспекции на пункт 7.2 Официального комментария Организации экономического сотрудничества и развития к Модельной конвенции признана несостоятельной, так как РФ не является членом данной Организации.
3. Ссылка инспекции на пункт 8.1 Методических рекомендаций по налогу на прибыль отклонена, так как в ней не содержаться условия возникновения фактического права на проценты.
4. Перевод процентных платежей в адрес компании BVI осуществлялся в порядке взаиморасчетов между Кипрской компанией и компанией BVI, что соответствует практике делового оборота и не может влиять на принадлежность дохода компании BVI.
5. Статья 29 Соглашения с Республикой Кипр в действующей редакции не содержит прямых оговорок об ограничении права на применение пониженных ставок налога на доходы в виде процентов и дивидендов в случаях, когда "бенефициарным собственником" получателя дохода (лицом, контролирующим получателя дохода) является третье лицо, зарегистрированное в ином государстве.
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
Назад в раздел