Департамент общего аудита по вопросу учета расходов, связанных с проведением официального мероприятия на яхте

В соответствии с пунктом 1 статьи 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся следующие расходы налогоплательщика:

22) представительские расходы, связанные с официальным приемом и обслуживанием представителей других организаций, участвующих в переговорах в целях установления и поддержания сотрудничества, в порядке, предусмотренном пунктом 2 настоящей статьи;

28) расходы на рекламу производимых (приобретенных) и (или) реализуемых товаров (работ, услуг), деятельности налогоплательщика, товарного знака и знака обслуживания, включая участие в выставках и ярмарках, с учетом положений пункта 4 настоящей статьи.

В первую очередь рассмотрим возможность признания указанных расходов в качестве рекламных.

Пунктом 4 статьи 246 НК РФ установлено, что к расходам организации на рекламу в целях настоящей главы относятся:

- расходы на рекламные мероприятия через средства массовой информации (в том числе объявления в печати, передача по радио и телевидению), информационно-телекоммуникационные сети, при кино- и видеообслуживании;

- расходы на световую и иную наружную рекламу, включая изготовление рекламных стендов и рекламных щитов;

- расходы на участие в выставках, ярмарках, экспозициях, на оформление витрин, выставок-продаж, комнат образцов и демонстрационных залов, изготовление рекламных брошюр и каталогов, содержащих информацию о реализуемых товарах, выполняемых работах, оказываемых услугах, товарных знаках и знаках обслуживания, и (или) о самой организации, на уценку товаров, полностью или частично потерявших свои первоначальные качества при экспонировании.

Расходы налогоплательщика на приобретение (изготовление) призов, вручаемых победителям розыгрышей таких призов во время проведения массовых рекламных кампаний, а также расходы на иные виды рекламы, не указанные в абзацах втором - четвертом настоящего пункта, осуществленные им в течение отчетного (налогового) периода, для целей налогообложения признаются в размере, не превышающем 1% выручки от реализации, определяемой в соответствии со статьей 249 НК РФ.

При этом рекламой признается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (пункт 1 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» от 13.03.06 № 38-ФЗ).

В рассматриваемом нами случае из предмета представленного договора следует, что Исполнитель принимает на себя обязательство по организации и проведению официальной встречи с буфетным обслуживанием представителей, участвующих в переговорах 2 и 3 Апреля (пункт 1.1 Договора).

Из приложения № 1 следует, что мероприятие организуется на 80 персон, в Приложении № 2 в зависимости от времени проводимого мероприятия, планируется встреча от 80 до 100 персон.

Из изложенного, можем предположить, что на встрече ожидается ограниченный круг определенных потенциальных покупателей, т.е. круг лиц, участвующих в приеме, изначально известен Организации. В связи с чем, считаем, что условие о проведении мероприятия среди неопределенного круга лиц в данном случае не выполняется. Поэтому, наш взгляд, расходы, связанные с организацией официальной встречи, на которой осуществляется выставка образцов продукции и распространение сувенирной продукции, не могут быть признаны в качестве расходов на рекламу.

Рассмотрим возможность признания расходов по организации и проведению официальной встречи с потенциальными покупателями в качестве представительских расходов.

Пунктом 2 статьи 264 НК РФ определено, что к представительским расходам относятся расходы налогоплательщика на официальный прием и (или) обслуживание представителей других организаций, участвующих в переговорах в целях установления и (или) поддержания взаимного сотрудничества, а также участников, прибывших на заседания совета директоров (правления) или иного руководящего органа налогоплательщика, независимо от места проведения указанных мероприятий.

К представительским расходам относятся расходы на проведение официального приема (завтрака, обеда или иного аналогичного мероприятия) для указанных лиц, а также официальных лиц организации-налогоплательщика, участвующих в переговорах, транспортное обеспечение доставки этих лиц к месту проведения представительского мероприятия и (или) заседания руководящего органа и обратно, буфетное обслуживание во время переговоров, оплата услуг переводчиков, не состоящих в штате налогоплательщика, по обеспечению перевода во время проведения представительских мероприятий.

К представительским расходам не относятся расходы на организацию развлечений, отдыха, профилактики или лечения заболеваний.

Представительские расходы в течение отчетного (налогового) периода включаются в состав прочих расходов в размере, не превышающем 4% от расходов налогоплательщика на оплату труда за этот отчетный (налоговый) период.

Ключевыми условиями для признания расходов в качестве представительских, на наш взгляд, являются:

- участие представителей других организаций;

- официальная цель встречи, имеющая непосредственное отношение к деятельности организации.

При этом официальными органами также были даны разъяснения, что затраты на проведение переговоров с клиентами - физическими лицами также могут быть отнесены к представительским расходам (Письма от 03.06.13 № 03-03-06/2/20149, от 27.05.09 № 03-03-06/1/351, от 27.03.09 № 03-03-06/2/64).

Отметим, что нормами НК РФ четко не регламентировано место проведения переговоров.

Прямо в отношении расходов, связанных с проведением официальной встречи на яхте, официальные органы не высказывались.

Также отсутствует арбитражная практика по данному вопросу.

В свою очередь в отношении возможности осуществления представительского мероприятия на территории ресторанов, кафе, баров УФНС РФ по г. Москвы в своих Письмах от 16.05.06 № 20-12/41851, от 23.12.05 № 20-12/97007 высказывало мнение о том, что расходы по проведению неофициальной встречи с потенциальными партнерами (поставщиками), не учитываются для целей налогообложения прибыли.

В свою очередь, в Письме УФНС РФ по г. Москве от 23.12.05 № 20-12/95338 была высказана позиция, согласно которой расходы на организацию ужина в ресторане, при наличии документов, подтверждающих официальный характер мероприятия, могут учитываться в составе представительских. При этом в случае отсутствия документального подтверждения, или если встреча носила неофициальный характер, расходы не учитываются при исчислении налога на прибыль.

В Письме Минфина РФ от 01.12.11 № 03-03-06/1/796 был сделан вывод о том, что расходы на фуршет, теплоход и артистов в рамках развлекательной программы, организованной после официальной части семинара, а также расходы на проживание гостей не уменьшают налоговую базу по налогу на прибыль организаций, так как указанные расходы не предусмотрены положениями пункта 2 статьи 264 НК РФ.

Также, по схожему вопросу имеет место арбитражная практика - Постановление ФАС Московского округа от 12.09.05, 05.09.05 № КА-А40/8426-05:

«…Обществом на представительские расходы отнесена стоимость посещения представителями организаций-партнеров ресторанов, кафе, пивных баров и др. Указанные расходы, по мнению Инспекции, не предусмотрены требованиями ст. 264 НК РФ и не учитываются при исчислении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль…

…В пункте 2 ст. 264 Кодекса особо указано на то, что к представительским расходам не относятся расходы на организацию развлечений и отдыха.

Как установлено судом и следует из материалов дела, расходы заявителя являются представительскими расходами, связанными с производством и (или) реализацией товаров (работ, услуг), они не превышают предельную установленную налоговым законодательством величину и утвержденную общим собранием акционеров смету расходов, а также подтверждены соответствующими первичными документами.

Налоговым органом не представлены суду доказательства того, что спорные расходы связаны с организацией развлечений и отдыха…».

Как видно из текста приведенного Постановления, налоговая инспекция сочла расходы, связанные с посещением ресторанов, кафе, пивных баров в качестве расходов по организации отдыха и развлечений, признания которых в целях исчисления налога на прибыль не предусмотрено нормами НК РФ. Однако суд вынес решение в пользу налогоплательщика, руководствуясь тем, что проведение представительского мероприятия было оформлено соответствующими документами, а также тем, что налоговым органом не был доказан факт организации отдыха и развлечения.

На основании изложенного, можно сделать вывод о том, что расходы по организации представительского мероприятия в ресторане, кафе, в том числе и яхте, носящие официальный характер, при наличии соответствующего документального подтверждения, могут учитываться в целях исчисления налога на прибыль.

Однако такие расходы, скорее всего, вызовут пристальное внимание со стороны налоговой инспекции, в связи с чем, существует вероятность их исключения из состава расходов в качестве затрат на организацию развлечений, отдыха.

Нормами НК РФ также четко не регламентирован перечень документов, которыми должны быть подтверждены представительские расходы.

В своих Письмах Минфином РФ[1] по данному вопросу предложен следующий перечень документов:

- приказ (распоряжение) руководителя организации об осуществлении расходов на указанные цели;

- смета представительских расходов;

- первичные документы, в том числе в случае использования приобретенных на стороне каких-либо товаров для представительских целей, оплаты услуг сторонних организаций;

- отчет о представительских расходах по проведенным представительским мероприятиям, в котором отражаются:

- цель представительских мероприятий, результаты их проведения;

- иные необходимые данные о проведенном мероприятии, а также сумма расходов на представительские цели.

В рассматриваемом нами случае можно предположить, что Организация планирует организовать и провести официальную встречу с потенциальными клиентами на яхте, предполагающей буфетное обслуживание.

В том случае, если проведение представительского мероприятия будет оформлено соответствующими первичными документами, и если цели мероприятия будут свидетельствовать об их связи с предпринимательской деятельностью Организации, на наш взгляд, такие расходы Организация вправе будет учесть при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль.

При этом хотелось бы обратить Ваше внимание на смету предполагаемых расходов.

1. Кроме расходов по аренде яхты, услуг питания и других организационных моментов, Организацией производится оплата услуг артистов и диджеев.

Оплата указанных услуг, на наш взгляд, может быть расценена налоговыми органами в качестве организации отдыха и развлечения, которые не связаны с официальным приемом. В этом случае, мы не исключаем вероятности того, что указанные расходы могут быть исключены из расчета налоговой базы по налогу на прибыль.

2. В отношении расходов, связанных с оплатой алкогольной продукции, отметим, что в последнее время и фискальными органами, и судебными инстанциями высказывается мнение в пользу того, что такие расходы, осуществленные в рамках представительского мероприятия могут учитываться в целях исчисления налога на прибыль - Письмо Минфина РФ от 25.03.10 № 03-03-06/1/176, Постановление ФАС Поволжского округа от 15.01.13 по делу № А55-14189/2012, ФАС Центрального округа от 27.08.09 по делу № А48-2871/08-18, ФАС Северо-Кавказского округа от 30.10.08 № Ф08-6557/2008 по делу № А53-2231/2008-С5-34, ФАС Уральского округа от 10.11.10 № Ф09-7088/10-С2 по делу № А60-2408/2010-С6.

Однако сам факт наличия арбитражной практики также свидетельствует о существовании с риска, связанного с возникновением претензий по данному вопросу.

По нашему мнению, величина риска, связанного с исключением расходов по аренде яхты, по привлечению артистов, по приобретению спиртных напитков, будет зависеть от обоснованности понесенных Организацией расходов, т.е. целей проводимого мероприятия, и наличия соответствующих подтверждающих документов, а также аргументов, обосновывающих проведение такого рода представительского мероприятия. Однако в любом случае полностью исключить риск возникновения споров с налоговыми органами мы не можем.

В отношении расходов, связанных с раздачей сувенирной продукции, в частности, спиртных напитков, отметим следующее.

Прямо нормами НК РФ не предусмотрено включение в состав представительских расходов затрат на раздачу сувениров в рамках представительского мероприятия.

Однако на наш взгляд, данные расходы могут быть обоснованы Организацией тем, что они осуществлены в соответствии с обычаем делового оборота в целях установления и (или) поддержания взаимного сотрудничества с потенциальными покупателями.

В связи с чем, считаем, что такие расходы могут также учитываться в составе представительских.

В Письме УФНС РФ по г. Москве от 30.04.08 № 20-12/041966.2 было высказано аналогичное мнение, согласно которому:

«Если сувенирная продукция с символикой вручается во время официального приема представителям организаций-контрагентов, участвующим в переговорах в целях установления и (или) поддержания взаимного сотрудничества, ее стоимость при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль рассматривается в качестве представительских расходов и подлежит нормированию в установленном для этой категории расходов порядке».

Позиция в пользу налоговых органов была также высказана судебными инстанциями – Постановление ФАС Московского округа от 31.01.11 № КА-А40/17593-10 по делу № А40-55061/10-99-250, от 05.10.10 № КА-А41/11224-10 по делу № А41-18513/08.

Однако Минфином РФ высказывалась противоположная точка зрения – Письмо от 16.08.06 № 03-03-04/4/136:

«Расходы на приобретение сувениров для иностранной делегации п. 2 ст. 264 Кодекса не предусмотрены и, следовательно, не могут быть учтены в составе представительских расходов для целей налогообложения прибыли».

Подводя итоги изложенному, считаем, что расходы, связанные с раздачей сувенирной продукции в рамках представительского мероприятия, могут учитываться при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль. Однако, учитывая мнение Минфина РФ и наличие судебной практики, мы не можем полностью исключить риски претензий со стороны проверяющих органов по данному вопросу.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit