Департамент Общего аудита по вопросу выплаты аванса по заработной плате

Статьей 136 ТК РФ установлено, что заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором.

При этом размеры авансовых платежей нормы ТК РФ не регламентируют.

В Постановлении Совета Министров СССР от 23.05.57 № 566, действующему в части, не противоречащей ТК РФ, указано:

«Установить, что размер аванса в счет заработной платы рабочих за первую половину месяца определяется соглашением администрации предприятия (организации) с профсоюзной организацией при заключении коллективного договора, однако, минимальный размер указанного аванса должен быт не ниже тарифной ставки рабочего за отработанное время».

В Письме Роструда РФ от 08.09.06 № 1557-6 по вопросу выплаты заработной платы со ссылкой на приведенное Постановление было отмечено следующее:

«В соответствии со статьей 136 Трудового кодекса заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка организации, коллективным договором, трудовым договором.

Конкретные сроки выплаты заработной платы, а также размеры аванса Трудовой кодекс не регулирует.

Вместе с тем следует учитывать, что, согласно Постановлению Совета Министров СССР от 23.05.57 N 566 "О порядке выплаты заработной платы рабочим за первую половину месяца", действующему в части, не противоречащей Трудовому кодексу, размер аванса в счет заработной платы рабочих за первую половину месяца определяется соглашением администрации предприятия (организации) с профсоюзной организацией при заключении коллективного договора, однако минимальный размер указанного аванса должен быть не ниже тарифной ставки рабочего за отработанное время.

Таким образом, что касается конкретных сроков выплаты заработной платы, в том числе аванса (конкретные числа календарного месяца), а также размеров аванса, они определяются правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором.

Таким образом, кроме формального выполнения требований статьи 136 Трудового кодекса о выплате заработной платы не реже 2 раз в месяц работодателем, при определении размера аванса следует учитывать фактически отработанное работником время (фактически выполненную работу)».

Отметим, что приведенными разъяснениями Роструда руководствуются суды при рассмотрении трудовых споров (например: Апелляционное определение Московского областного суда от 07.08.12 по делу № 33-15891/2012, Апелляционное определение Ульяновского областного суда от 13.05.14 по делу № 33-1462/2014).

Также обращаем Ваше внимание на Письмо Минздравсоцразвития РФ от 25.02.09 № 22-2-709, в котором отмечено следующее:

«Исходя из данных, приведенных в письме, можно предположить, что 10-го числа начисляется заработная плата под расчет за прошедший месяц, а 25-го числа начисляется заработная плата за первую половину текущего месяца (аванс).

Если положением о премировании вашей организации не предусмотрены сроки выплаты премий, предусмотренных системой оплаты труда, а имеется запись, что они "начисляются за фактически отработанное время и включаются в состав заработной платы месяца, следующего за отчетным периодом", то днем их выплаты является, например, для премии за первый квартал - не позднее 10 мая, для годовой премии - 10 февраля.

Кроме того, ст. 136 Трудового кодекса Российской Федерации предусмотрена выплата заработной платы не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка организации, коллективным договором, трудовым договором.

Это означает, что при авансовом методе начисления заработной платы за каждую половину месяца заработная плата должна начисляться примерно в равных суммах (без учета премиальных выплат).

Установленные в вашей организации сроки выплаты заработной платы могут привести к нарушению требований ст. 136 Трудового кодекса Российской Федерации, например, работник, поступивший на работу 1-го числа, получит заработную плату за первую половину месяца (аванс) только в конце месяца (25-го числа), когда месяц практически отработан полностью, что противоречит трудовому законодательству».

В силу изложенного, считаем, что Организации целесообразно осуществлять выплату авансов в сумме пропорциональной фактически отработанному сотрудником времени к моменту выплаты аванса.

Из вопроса следует, что Организация планирует внести изменения в трудовые договоры с работниками, предусмотрев в них выплату аванса в фиксированной сумме. В таком случае, не исключено, что условие о выплате аванса пропорционально отработанному времени соблюдаться не будет.

Отметим, что некоторыми специалистами в неофициальных разъяснениях делается вывод о том, что если сумма выплаченного аванса окажется меньше суммы заработной платы за отработанное время, то выплата указанной недостающей суммы в день выплаты оставшейся части заработной платы может быть признана выплатой с опозданием.

В этом случае Организация может быть привлечена к ответственности на основании пункта 1 статьи 5.27 КоАП РФ, согласно которому нарушение законодательства о труде и об охране труда влечет наложение административного штрафа:

- на должностных лиц в размере от 1 000 до 5 000 рублей;

- на юридических лиц в размере от 30 000 до 50 000 рублей или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток.

Кроме того, в силу статьи 236 ТК РФ при нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной трехсотой действующей в это время ставки рефинансирования ЦБ РФ от невыплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно. Размер выплачиваемой работнику денежной компенсации может быть повышен коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. Обязанность выплаты указанной денежной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя.

Соответственно, с выплаты, осуществленной с опозданием, сотрудником может быть истребована компенсация, рассчитанная в соответствии со статьей 236 ТК РФ за период с даты выплаты аванса до даты выплаты оставшейся части заработной платы за отработанный месяц.

Однако официальные разъяснения о возможном привлечении работодателя к ответственности в случае, если аванс будет меньше суммы, определенной пропорционально фактически отработанному времени, отсутствуют.

Кроме того, в судебной практике отсутствуют трудовые споры, предметом которых является непосредственно выплата авансов работодателем в суммах, менее пропорционально отработанному времени.

В силу изложенного, по нашему мнению, в данном случае привлечение Организации к ответственности на основании пункта 1 статьи 5.27 КоАП РФ за нарушение трудового законодательства, а также доначисление соответствующей суммы компенсации в пользу сотрудника, маловероятно, однако, полностью исключить такой риск мы не можем.

Также обращаем Ваше внимание, что установленные в Вашей организации сроки выплаты заработной платы (25-е и 10-е число) могут привести к тому, что в отношении вновь принятых работников нормы статьи 136 ТК РФ о выплате заработной платы не реже чем каждые полмесяца соблюдаться не будут. В таком случае, не исключено привлечение Организации к ответственности по пункту 1 статьи 5.27 КоАП РФ.

При этом имеется судебная практика, где установленные работодателями сроки выплаты заработной платы, приходящиеся на следующий месяц, были признаны нарушением норм трудового законодательства.

Так, в Определении Пермского краевого суда от 18.02.14 по делу № 33-1229 суд пришел к следующему выводу:

«В силу ч.6 ст.136 ТК РФ заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка организации, коллективным договором, трудовым договором.

Постановлением Совета Министров Союза ССР «О порядке выплаты заработной платы рабочим за первую половину месяца» от ДД.ММ.ГГГГ № 566 (которые являются действующими), установлено, что размер аванса в счет заработной платы за первую половину месяца определяется соглашением администрации предприятия (организации) с профсоюзной организацией при заключении коллективного договора, однако, минимальный размер установленного аванса должен быть не ниже тарифной ставки рабочего за отработанное время. В соответствии с разъяснениями Службы по труду и занятости Минтруда РФ от ДД.ММ.ГГГГ № 1557-6, конкретные сроки выплаты заработной платы, в том числе аванса (конкретные числа календарного месяца), а также размер аванса, определяются правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором. Кроме формального выполнения требований статьи 136 ТК РФ о выплате заработной платы не реже 2 раз в месяц работодателем, при определении размера аванса, следует учитывать фактически отработанное работником время (фактически выполненную работу).

Следовательно, за первую половину месяца работы работника полагается выплата заработной платы не ниже тарифной ставки за отработанное время и не позднее 15/16 числа текущего месяца, в зависимости от количества календарных дней в месяце (30 или 31), а за месяц работы – не позднее последнего дня работы в месяце, поскольку перенесенные выплаты заработной платы на следующий месяц за отработанным противоречит ст. 136 Трудового кодекса РФ».

В Апелляционном определении Томского областного суда от 19.03.13 по делу № 33-484/2013 судом сделан вывод:

«Перенесение срока выплаты заработной платы на следующий месяц за отработанным месяцем противоречит ст. 136 ТК РФ, а потому является незаконным».

В Определении Пермского краевого суда от 12.11.12 по делу № 33-10080/2012 указано: «Первая выплата (аванс), так же как и оставшаяся часть зарплаты, должна быть выплачена до истечения проработанного месяца».

В то же время имеются и противоположные решения судов, в которых указано, что трудовое законодательство не содержит требования об обязательной выплате заработной платы в текущем месяце (Апелляционное определение Ульяновского областного суда от 13.05.14 по делу № 33-1462/2014).

Таким образом, формально дни выплаты заработной платы в Организации (25-е и 10-е число) соответствуют нормам статьи 136 ТК РФ. В то же время, учитывая судебную практику, полностью исключить риск привлечения к ответственности за нарушение трудового законодательства мы не можем.

Коллегия Налоговых Консультантов, 08 июня 2015г.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit