Департамент общего аудита по вопросу заключения трудового договора на дистанционную работу с гражданином Украины

Особенности регулирования труда дистанционных работников установлены главой 49.1 ТК РФ.

В соответствии со статьей 312.1 ТК РФ дистанционной работой является выполнение определенной трудовым договором трудовой функции вне места нахождения работодателя, его филиала, представительства, иного обособленного структурного подразделения (включая расположенные в другой местности), вне стационарного рабочего места, территории или объекта, прямо или косвенно находящихся под контролем работодателя, при условии использования для выполнения данной трудовой функции и для осуществления взаимодействия между работодателем и работником по вопросам, связанным с ее выполнением, информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети «Интернет».

Дистанционными работниками считаются лица, заключившие трудовой договор о дистанционной работе.

По нашему мнению, из приведенного определения, можно сделать вывод о том, что трудовой договор с дистанционным работником должен содержать следующие условия:

-выполнение работы вне местонахождения работодателя, стационарного места, контролируемого работодателем;

-использование для выполнения работы и взаимодействия с работодателем информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования.

Соответственно, на наш взгляд, для того, чтобы трудовой договор с работником был признан трудовым договором с дистанционным работником, в нем должны быть оговорены вышеуказанные условия. При этом во избежание споров с официальными органами в отношении места работы сотрудника, рекомендуем прямо указать в трудовом договоре, что это территория Украины.

При этом согласно статье 312.1 ТК РФ на дистанционных работников распространяется действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, с учетом особенностей, установленных главой 49.1 ТК РФ.

В соответствии со статьей 11 ТК РФ на территории Российской Федерации правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных иностранными гражданами, лицами без гражданства либо с их участием, международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.

Таким образом, на иностранного работника, заключившего дистанционный трудовой договор, распространяются нормы трудового законодательства РФ.

Особенности заключения трудового договора с дистанционным работником установлены статьи 312.2 ТК РФ.

В соответствии со статьей 312.2 ТК РФ трудовой договор о дистанционной работе и соглашения об изменении определенных сторонами условий трудового договора о дистанционной работе могут заключаться путем обмена электронными документами. При этом в качестве места заключения трудового договора о дистанционной работе, соглашений об изменении определенных сторонами условий трудового договора о дистанционной работе указывается место нахождения работодателя.

В случае, если трудовой договор о дистанционной работе заключен путем обмена электронными документами, работодатель не позднее трех календарных дней со дня заключения данного трудового договора обязан направить дистанционному работнику по почте заказным письмом с уведомлением оформленный надлежащим образом экземпляр данного трудового договора на бумажном носителе.

При заключении трудового договора о дистанционной работе путем обмена электронными документами документы, предусмотренные статьей 65 настоящего Кодекса, могут быть предъявлены работодателю лицом, поступающим на дистанционную работу, в форме электронного документа. По требованию работодателя данное лицо обязано направить ему по почте заказным письмом с уведомлением нотариально заверенные копии указанных документов на бумажном носителе.

Если трудовой договор о дистанционной работе заключается путем обмена электронными документами лицом, впервые заключающим трудовой договор, данное лицо получает страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования самостоятельно.

Ознакомление лица, заключающего трудовой договор о дистанционной работе, с документами, предусмотренными частью третьей статьи 68 настоящего Кодекса, может осуществляться путем обмена электронными документами.

По соглашению сторон трудового договора о дистанционной работе сведения о дистанционной работе могут не вноситься в трудовую книжку дистанционного работника, а при заключении трудового договора впервые трудовая книжка дистанционному работнику может не оформляться. В этих случаях основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже дистанционного работника является экземпляр трудового договора о дистанционной работе, указанный в части второй настоящей статьи.

При отсутствии указанного соглашения дистанционный работник предоставляет работодателю трудовую книжку лично или направляет ее по почте заказным письмом с уведомлением.

В трудовом договоре о дистанционной работе помимо дополнительных условий, не ухудшающих положения работника по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами (часть четвертая статьи 57 настоящего Кодекса), может предусматриваться дополнительное условие об обязанности дистанционного работника использовать при исполнении им своих обязанностей по трудовому договору о дистанционной работе оборудование, программно-технические средства, средства защиты информации и иные средства, предоставленные или рекомендованные работодателем.

Главой 50.1 ТК РФ установлены специальные правила, регулирующие трудовые отношения иностранных работников с российскими работодателями.

Так, в соответствии со статьей 327.1 ТК РФ на трудовые отношения между работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства, и работодателем распространяются правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, за исключением случаев, в которых в соответствии с федеральными законами или международными договорами Российской Федерации трудовые отношения с работниками, являющимися иностранными гражданами или лицами без гражданства, регулируются иностранным правом.

Если иное не установлено федеральными законами, иностранные граждане и лица без гражданства имеют право вступать в трудовые отношения в качестве работников по достижении ими возраста восемнадцати лет.

Трудовой договор между иностранным гражданином или лицом без гражданства и работодателем не может быть заключен, если в соответствии с федеральными законами или международными договорами Российской Федерации работодатель не вправе привлекать к трудовой деятельности работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства.

Между работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства, и работодателем заключается трудовой договор на неопределенный срок, а в случаях, предусмотренных статьей 59 настоящего Кодекса, - срочный трудовой договор.

Поскольку законодательство РФ не запрещает заключать трудовые договоры с гражданами Украины, по нашему мнению, у Организации отсутствуют препятствия принять на дистанционную работу гражданина Украины, в том числе постоянно проживающего за пределами РФ.

При этом нормы действующего законодательства не требуют в связи с заключением трудового договора на дистанционную работу с иностранным гражданином оформления каких-либо дополнительных документов, кроме предусмотренных ТК РФ.

Согласно статье 65 ТК РФ, лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю следующие документы:

-паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

-трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства;

-страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования;

-документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;

-документ об образовании и (или) о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки;

-справку о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям, выданную в порядке и по форме, которые устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере внутренних дел, - при поступлении на работу, связанную с деятельностью, к осуществлению которой в соответствии с настоящим Кодексом, иным федеральным законом не допускаются лица, имеющие или имевшие судимость, подвергающиеся или подвергавшиеся уголовному преследованию.

В отдельных случаях с учетом специфики работы настоящим Кодексом, иными федеральными законами, указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации может предусматриваться необходимость предъявления при заключении трудового договора дополнительных документов.

Запрещается требовать от лица, поступающего на работу, документы помимо предусмотренных настоящим Кодексом, иными федеральными законами, указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации.

При заключении трудового договора впервые трудовая книжка и страховое свидетельство обязательного пенсионного страхования оформляются работодателем.

В случае отсутствия у лица, поступающего на работу, трудовой книжки в связи с ее утратой, повреждением или по иной причине работодатель обязан по письменному заявлению этого лица (с указанием причины отсутствия трудовой книжки) оформить новую трудовую книжку.

Рассмотрим подробнее, какие из этих документов, работодатель может потребовать в рассматриваемом случае от иностранного гражданина при заключении трудового договора.

- Паспорт или иной документ, удостоверяющий личность.

Если документ, удостоверяющий личность иностранного гражданина (например, паспорт) оформлен только на языке иностранного государства, то необходимо сделать его перевод (желательно заверенный нотариально) на русский язык, так как данные о личности работника должны быть вписаны в трудовой договор на русском языке.

Согласно статье 57 ТК РФ в трудовом договоре указываются:

-фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор;

-сведения о документах, удостоверяющих личности работника и работодателя - физического лица.

Таким образом, в трудовом договоре должны быть отражены сведения, как об имени работника, так и о документе, удостоверяющем личность работника.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1 Закона № 53-ФЗ[1] в соответствии с Конституцией РФ государственным языком РФ на всей ее территории является русский язык.

Подпунктом 6 пункта 1 статьи 3 Закона № 53-ФЗ установлено, что государственный язык РФ подлежит обязательному использованию во взаимоотношениях федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, иных государственных органов, органов местного самоуправления, организаций всех форм собственности и граждан РФ, иностранных граждан, лиц без гражданства, общественных объединений.

Соответственно, трудовой договор, регулирующий отношения работодателя и работника, должен заключаться на русском языке, для чего требуется перевод иностранного документа удостоверяющего личность работника. При этом ТК РФ не требует нотариального заверения перевода удостоверения личности. Однако, по нашему мнению, нотариальное заверение позволит исключить в будущем возможность каких-либо конфликтных ситуаций с работников из-за неверного перевода.

Согласно пункту 6 статьи 35 Основ законодательства РФ о нотариате[2] установлено, что нотариусы, занимающиеся частной практикой, свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой.

Следовательно, нотариус может удостоверить правильность перевода документа, оформленного на иностранном языке.

-Трудовая книжка.

Трудовой кодекс прямо предусматривает два случая, когда работодатель не может требовать трудовую книжку: трудовой договор заключается впервые и лицо принимается на работу по совместительству.

Однако согласно статье 66 ТК РФ трудовая книжка должна соответствовать установленной форме. Следовательно, работодатель согласно статье 65 ТК РФ обязан либо потребовать от иностранного гражданина трудовую книжку установленного в РФ образца, либо, если трудовой договор с иностранным гражданином заключается впервые или трудовая книжка установленного образца у него отсутствует по другим причинам, оформить её.

При этом, если гражданин при трудоустройстве представил работодателю трудовую книжку иностранного образца, то вносить в нее какие-либо записи, а также делать в российскую трудовую книжку записи о трудовом стаже на основании иностранной книжки работодатель не вправе.

При этом обращаем внимание, что по соглашению сторон трудового договора о дистанционной работе сведения о дистанционной работе могут не вноситься в трудовую книжку дистанционного работника, а при заключении трудового договора впервые трудовая книжка дистанционному работнику может не оформляться. В этих случаях основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже дистанционного работника является экземпляр трудового договора о дистанционной работе, указанный в части второй настоящей статьи.

При отсутствии указанного соглашения дистанционный работник предоставляет работодателю трудовую книжку лично или направляет ее по почте заказным письмом с уведомлением (статья 312.2 ТК РФ).

- Страховое свидетельство государственного пенсионного страхования.

Застрахованными лицами, согласно пункту 1 статьи 7 Федерального закона № 167-ФЗ[3], являются граждане РФ, постоянно или временно проживающие на территории Российской Федерации иностранные граждане или лица без гражданства, а также иностранные граждане или лица без гражданства (за исключением высококвалифицированных специалистов), временно пребывающие на территории Российской Федерации и работающие по трудовому договору.

Таким образом, обязательное пенсионное страхование распространяется на иностранных граждан, имеющих статус постоянно или временно проживающих на территории РФ, а также имеющих статус временно пребывающего, в случае если они находятся на территории РФ и работают по трудовому договору.

В рассматриваемом случае, иностранный работник будет осуществлять свою трудовую функцию за пределами РФ и, следовательно, не будет подлежать обязательному пенсионному страхованию. В связи с этим, по нашему мнению, у Организации и дистанционного работника отсутствует необходимость в оформлении страхового свидетельства государственного пенсионного страхования.

-Документы воинского учета.

Согласно статье 65 ТК РФ указанные документы обязаны предъявлять только две категории граждан: военнообязанные и лица, подлежащие призыву на военную службу.

К данной категории граждан согласно пункту 1 статьи 1 Закона № 53-ФЗ[4] Федерального закона от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» относятся граждане Российской Федерации. Следовательно, при приеме на работу гражданина Украины работодатель не должен требовать документы воинского учета.

Кроме того, статьей 327.3 ТК РФ прямо установлено, что при заключении трудового договора, поступающие на работу иностранный гражданин или лицо без гражданства не предъявляют работодателю документы воинского учета, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами Российской Федерации, указами Президента Российской Федерации, постановлениями Правительства Российской Федерации.

-Документ об образовании, квалификации или наличии специальных знаний (при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки).

В соответствии с пунктом 2 статьи 107 Федерального закона № 273-ФЗ[5] для осуществления профессиональной деятельности в России иностранному гражданину необходимо подтвердить уровень образования и (или) квалификации, полученных в иностранном государстве.

Признание в РФ образования и квалификации, полученных в иностранном государстве, осуществляется в соответствии с международными договорами Российской Федерации, регулирующими вопросы признания и установления эквивалентности иностранного образования и иностранной квалификации, и законодательством РФ (пункт 1 статьи 107 Федерального закона № 273-ФЗ).

В Российской Федерации признаются иностранное образование и (или) иностранная квалификация, подпадающие под действие международных договоров о взаимном признании, а также полученные в иностранных образовательных организациях, перечень которых с указанием соответствия получаемых в них образования и (или) квалификации образованию и (или) квалификации, полученным в Российской Федерации, устанавливается Правительством РФ (пункт 3 статьи 107 Федерального закона № 273-ФЗ).

В отношении признания документов об образовании граждан Украины, Рособрнадзор в своем письме от 30.09.14 № 02-645 дал следующие рекомендации:

«Лицам, имеющим документы об образовании, полученные в Украине, и желающим на территории Российской Федерации воспользоваться правом на образование или труд, необходимо пройти процедуру признания такого документа (статья 107 Федерального закона от 29.12.2012 N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации").

В процедуре признания иностранных документов не нуждаются:

а) документы государственного образца, полученные в Украине после 26 мая 2000 года (Соглашение между Правительством Российской Федерации и Кабинетом Министров Украины о взаимном признании и эквивалентности документов об образовании и ученых званиях - Москва, 26 мая 2000);

б) документы об образовании лиц, признанных гражданами Российской Федерации в соответствии с частью 1 статьи 4 Федерального конституционного закона от 21 марта 2014 года N 6-ФКЗ "О принятии в Российскую Федерацию Республики Крым и образовании в составе Российской Федерации новых субъектов - Республики Крым и города федерального значения Севастополя";

в) документы, полученные в Украине до 15 мая 1992 года (в настоящее время на территории Российской Федерации не считаются иностранными, поэтому такие документы в процедуре не нуждаются - Федеральный закон от 24.05.1999 N 99-ФЗ "О государственной политике Российской Федерации в отношении соотечественников за рубежом").

Процедуру признания остальных документов (далее - процедура) осуществляет Федеральная служба по надзору в сфере образования и науки (Рособрнадзор) в соответствии с Административным регламентом (приказ Министерства образования и науки Российской Федерации от 24.12.2013 N 1391) (далее - Регламент).

Пунктом 13 Регламента определен перечень необходимых документов для процедуры.

Для тех, кто желает уточнить информацию о том, нуждается ли их документ об образовании в процедуре или нет, необходимо направить в Рособрнадзор или подведомственное ему ФГБНУ "Главэкспертцентр" нотариально заверенные копии документа об образовании и приложения (если оно предусмотрено) с переводом на русский язык.

Более подробную информацию о признании иностранных документов в Российской Федерации (в том числе официальные тексты международных договоров Российской Федерации в сфере признания) можно получить на официальном сайте Национального информационного центра по адресу в "Интернете" www.nic.gov.ru или по телефону справочной службы ФГБНУ "Главэкспертцентр" +7 (495) 317-17-10.

Дополнительно информируем, что лицам, имеющим медицинское и фармацевтическое иностранное образование, для работы на территории Российской Федерации необходимо получить соответствующий допуск в Федеральной службе по надзору в сфере здравоохранения (постановление Правительства Российской Федерации от 07.02.1995 N 119)».

Кроме, установленных статьей 65 ТК РФ документов, лицо, принимаемое на работу, должно предоставить в соответствии со статьей 327.3 ТК РФ следующие документы:

-договор (полис) добровольного медицинского страхования, действующий на территории Российской Федерации, за исключением случаев, если работодатель заключает с медицинской организацией договор о предоставлении платных медицинских услуг работнику, являющемуся иностранным гражданином или лицом без гражданства, и случаев, установленных федеральными законами или международными договорами Российской Федерации, - при заключении трудового договора с временно пребывающими в Российской Федерации иностранным гражданином или лицом без гражданства. Договор (полис) добровольного медицинского страхования либо заключенный работодателем с медицинской организацией договор о предоставлении платных медицинских услуг работнику, являющемуся иностранным гражданином или лицом без гражданства, должен обеспечивать оказание такому работнику первичной медико-санитарной помощи и специализированной медицинской помощи в неотложной форме;

-разрешение на работу или патент, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами Российской Федерации, - при заключении трудового договора с временно пребывающими в Российской Федерации иностранным гражданином или лицом без гражданства[6];

-разрешение на временное проживание в Российской Федерации, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами Российской Федерации, - при заключении трудового договора с временно проживающими в Российской Федерации иностранным гражданином или лицом без гражданства;

-вид на жительство, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами Российской Федерации, - при заключении трудового договора с постоянно проживающими в Российской Федерации иностранным гражданином или лицом без гражданства.

Рассмотрим каждый документ в отдельности.

Полис добровольного медицинского страхования.

Как следует из статьи 327.3 ТК РФ, предоставляемый полис (договор) должен действовать на территории РФ, при заключении трудового договора с временно пребывающим в РФ иностранным гражданином.

Согласно пункту 10 статьи 13 Закона № 115-ФЗ[7] при осуществлении трудовой деятельности иностранный работник должен иметь действующий на территории РФ договор (полис) добровольного медицинского страхования либо иметь право на получение медицинской помощи на основании заключенного работодателем или заказчиком работ (услуг) с медицинской организацией договора о предоставлении иностранному работнику платных медицинских услуг. Договор (полис) добровольного медицинского страхования либо заключенный работодателем или заказчиком работ (услуг) с медицинской организацией договор о предоставлении иностранному работнику платных медицинских услуг должен обеспечивать оказание иностранному работнику первичной медико-санитарной помощи и специализированной медицинской помощи в неотложной форме.

То есть полис ДМС должен обеспечивать оказание «скорой» медицинской помощи работнику, находящемуся на территории РФ.

По нашему мнению, поскольку сотрудник будет работать дистанционно на территории Украины, при заключении трудового договора ему не нужно оформлять полис ДМС (действующий на территории РФ) или заключать договор с медицинским учреждением (находящимся в РФ).

Разрешение на работу.

Согласно пункту 8 статьи 13 Закона № 115-ФЗ работодатель или заказчик работ (услуг), привлекающие и использующие для осуществления трудовой деятельности иностранного гражданина, обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции в субъекте Российской Федерации, на территории которого данный иностранный гражданин осуществляет трудовую деятельность, о заключении и прекращении (расторжении) с данным иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения или прекращения (расторжения) соответствующего договора.

Из указанного пункта Закона № 115-Ф следует, что обязанность уведомлять территориальный орган ФМС РФ возникает у работодателя только при заключении трудового договора с иностранным работником, выполняющим трудовые обязанности непосредственно на территории РФ. В ином случае (т.е. при осуществлении трудовой функции за пределами территории РФ) такой обязанности у работодателя не возникает.

Разрешение на временное проживание, вид на жительство.

Поскольку в рассматриваемом случае, речь идет об иностранном гражданине, который не будет находиться на территории РФ, по нашему мнению, при заключении трудового договора, он не обязан предоставлять указанные документы.

НДФЛ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 207 НК РФ налогоплательщиками НДФЛ признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а также физические лица, получающие доходы от источников в Российской Федерации, не являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации.

Согласно подпункту 6 пункта 3 статьи 208 НК РФ к доходам, полученным от источников за пределами Российской Федерации, относятся, в том числе вознаграждение за выполнение трудовых или иных обязанностей, выполненную работу, оказанную услугу, совершение действия за пределами РФ. При этом вознаграждение директоров и иные аналогичные выплаты, получаемые членами органа управления иностранной организации (совета директоров или иного подобного органа), рассматриваются как доходы от источников, находящихся за пределами РФ, независимо от места, где фактически исполнялись возложенные на этих лиц управленческие обязанности.

Таким образом, работник, выполняющий свою трудовую функцию за пределами РФ, налогоплательщиком НДФЛ не признается. Соответственно, получаемая им заработная плата НДФЛ не облагается.

Аналогичное мнение высказано в письме Минфина РФ от 31.03.14 № 03-04-06/14026:

«Из письма следует, что компания заключила трудовой договор о дистанционной работе с гражданином Республики Казахстан. Все трудовые обязанности по договору будут исполняться исключительно на территории Республики Казахстан.

В соответствии с п. 1 ст. 207 Кодекса налогоплательщиками налога на доходы физических лиц признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а также физические лица, получающие доходы от источников в Российской Федерации, не являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации.

Согласно пп. 6 п. 3 ст. 208 Кодекса вознаграждение за выполнение трудовых или иных обязанностей, выполненную работу, оказанную услугу, совершение действия за пределами Российской Федерации для целей налогообложения относится к доходам, полученным от источников за пределами Российской Федерации.

Таким образом, физические лица, не являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, в отношении доходов в виде вознаграждения за выполнение трудовых обязанностей, в том числе по трудовому договору о дистанционной работе, полученных от источников за пределами Российской Федерации, налогоплательщиками налога на доходы физических лиц не признаются».

Страховые взносы.

ПФР.

Застрахованными лицами, согласно пункту 1 статьи 7 Федерального закона № 167-ФЗ, являются граждане РФ, постоянно или временно проживающие на территории Российской Федерации иностранные граждане или лица без гражданства, а также иностранные граждане или лица без гражданства (за исключением высококвалифицированных специалистов), временно пребывающие на территории Российской Федерации и работающие по трудовому договору.

Таким образом, обязательное пенсионное страхование распространяется на иностранных граждан, находящихся на территории РФ.

В рассматриваемом случае, иностранный работник будет осуществлять свою трудовую функцию за пределами РФ и, следовательно, не будет подлежать обязательному пенсионному страхованию. В связи с этим, по нашему мнению, обязанность по начислению взносов в ПФР с выплат иностранному сотруднику у Организации отсутствует.

ФСС

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Закона № 255-ФЗ[8] обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством подлежат граждане Российской Федерации, постоянно или временно проживающие на территории РФ иностранные граждане и лица без гражданства, а также иностранные граждане и лица без гражданства, временно пребывающие в РФ (за исключением высококвалифицированных специалистов) лица, работающие по трудовым договорам.

Таким образом, обязательному социальному страхованию подлежат временно пребывающие иностранные граждане на территории РФ, работающие по трудовому договору.

В данном случае, работник не будет находиться на территории РФ и соответственно, по нашему мнению, он не будет подлежать социальному страхованию. В связи с этим, на наш взгляд, у Организации не возникает обязанностей по начислению взносов в ФСС с выплат иностранному работнику.

ФОМС

Согласно пункту 1 статьи 10 Закона № 326-ФЗ[9] застрахованными лицами являются граждане РФ, постоянно или временно проживающие в РФ иностранные граждане, лица без гражданства (за исключением высококвалифицированных специалистов и членов их семей, а также иностранных граждан, осуществляющих в РФ трудовую деятельность в соответствии со статьей 13.5 Закона № 115-ФЗ), а также лица, имеющие право на медицинскую помощь в соответствии с Федеральным законом «О беженцах», работающие по трудовому договору.

Таким образом, обязательному медицинскому страхованию подлежат иностранные граждане, имеющие статус постоянно или временно проживающих в РФ.

Поскольку в рассматриваемом случае, работник не имеет соответствующего статуса и не проживает на территории РФ, на него не распространяется обязательное медицинское страхование. В связи с этим, взносы в ФОМС на выплаты иностранному работнику не начисляются.

ФСС НС

В соответствии со статьей 5 Закона № 125-ФЗ[10] обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний подлежат физические лица, выполняющие работу на основании трудового договора, заключенного со страхователем.

Действие настоящего Федерального закона распространяется на граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, если иное не предусмотрено федеральными законами или международными договорами Российской Федерации.

Формулировки Закона № 125-ФЗ позволяют, на наш взгляд, сделать вывод о том, что обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний подлежат любые иностранные граждане, заключившие трудовой договор с российской организацией, независимо от их статуса или местонахождения.

Исходя из этого, иностранный гражданин, работающий по трудовому договору дистанционно (за пределами территории РФ) подлежит страхованию от несчастных случаев.

Соответственно, по нашему мнению, выплаты, производимые по трудовому договору иностранному работнику, выполняющему трудовую функцию за пределами территории РФ, облагаются взносами в ФСС НС.

Подтверждение налогового статуса работника

В первую очередь следует отметить, что НК РФ не устанавливает конкретного перечня документов, которыми подтверждается налоговый статус работника.

Кроме того, поскольку, в отношении доходов нерезидента, полученных от источников в РФ, применяется ставка 30 процентов, то вопрос о подтверждении статуса возникает в отношении налоговых резидентов, которые вправе применять налоговую ставку 13 процентов. Соответственно, какие-либо разъяснения в отношении документов, подтверждающих статус нерезидента, отсутствуют.

По нашему мнению, в целях подтверждения статуса нерезидента могут быть использованы те же документы, что и при подтверждении статуса резидента, так как и в том и в другом случае возникает необходимость подтвердить период пребывания физического лица на территории РФ (за пределами РФ).

Контролирующие органы в качестве подтверждающих документов называют следующие документы (Письма Минфина РФ от 16.03.12 № 03-04-06/6-64, от 28.06.12 № 03-04-06/6-183, от 26.04.12 № 03-04-05/6-557, от 16.03.12 № 03-04-06/6-64, от 16.05.11 № 03-04-06/6-110, ФНС РФ от 22.07.11 № ЕД-4-3/11900@):

- копия паспорта с отметками органов пограничного контроля о пересечении границы;

- трудовой договор;

- справки с места работы;

- справка из учебного заведения;

- табель учета рабочего времени;

- свидетельство о регистрации по месту временного пребывания;

- квитанции о проживании в гостинице;

- другие документы, подтверждающие период нахождения физического лица в РФ.

В рассматриваемом случае, Организация в качестве подтверждения может использовать следующие документы:

-трудовой договор, в котором указано фактическое место работы сотрудника – территория Украины;

-табель учета рабочего времени.

Документы, подтверждающие расходы в целях налога на прибыль.

В соответствии с пунктом 1 статьи 252 НК РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством РФ, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором).

Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Таким образом, необходимыми условиями для признания расходов в целях исчисления налога на прибыль, являются:

- экономическая обоснованность;

- направленность на получение дохода;

- наличие документального подтверждения.

НК РФ не содержит перечень документов, которые могут использоваться в качестве документального подтверждения расходов на оплату труда.

По нашему мнению, основным документом, подтверждающим расходы на оплату труда, является трудовой договор, оформленный в соответствии с требованиями ТК РФ, а также табель рабочего времени.

Кроме того, как следует из арбитражной практики, дополнительным подтверждением расходов на оплату труда могут являться следующие документы:

- штатное расписание, приказы о приеме на работу (об увольнении с работы), расчетные листки по заработной плате (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.10.07 № А42-5270/2006);

- справка о заработной плате, расходные кассовые ордера, платежные ведомости (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.10.07 № А33-15270/06-Ф02-6504/07).

Подводя итог вышеизложенному, можно сделать следующие выводы:

1. У Организации отсутствуют ограничения для приема на дистанционную работу гражданина Украины, в том числе постоянно проживающего за пределами РФ.

2. Трудовой договор с дистанционным работником должен содержать следующие условия:

-выполнение работы вне местонахождения работодателя, стационарного места, контролируемого работодателем;

-использование для выполнения работы и взаимодействия с работодателем информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования.

3. Основным документом, подтверждающим расходы на оплату труда, является трудовой договор, оформленный в соответствии с требованиями ТК РФ, а также табель рабочего времени.

4. НК РФ не устанавливает конкретного перечня документов, которыми подтверждается налоговый статус работника. По нашему мнению, Организация может подтвердить статус нерезидента следующими документами:

-трудовой договор, в котором указано фактическое место работы сотрудника – территория Украины;

-табель учета рабочего времени.

5. Выплаты по трудовому договору работнику, осуществляющему трудовую функцию дистанционно на территории Украины, не облагаются страховыми взносами в ПФР, ФСС, ФФОМС. При этом выплаты облагаются взносами в ФСС НС.

6. У Организации отсутствует обязанность уведомлять территориальный орган ФМС РФ при заключении трудового договора на дистанционную работу с гражданином Украины, при выполнении трудовой функции на территории Украины.

Коллегия Налоговых Консультантов, 02 сентября 2015

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit