Департамент общего аудита о порядке проведения лотереи
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
20.03.2012
Вопрос
Наша компания, которая занимается оптовой торговлей импортного пива, хочет провести федеральную рекламную акцию по продвижению своего товара, в частности пива.
Акция планируется в виде рекламной лотереи (возможно штрих коды или что-то иное на бутылке).
С выдачей дорогостоящих призов (физическим лицам), например автомобиль.
1. Как осуществляется регистрация лотереи?
2. Есть ли какие либо ограничения в части организации лотереи по продвижению пива?
3. Какие налоговые последствия для нашей компании?) (например: в части НДФЛ с призов.)
4. Порядок признания расходов, в рамках норматива? (в частности расходы по организации лотереи, расходы по приобретению призов, рекламная компания по освещению в СМИ лотереи, расходы по выдаче призов).
5. Порядок учета данной лотереи (перечень оправдательной документации).
Наша компания, которая занимается оптовой торговлей импортного пива, хочет провести федеральную рекламную акцию по продвижению своего товара, в частности пива.
Акция планируется в виде рекламной лотереи (возможно штрих коды или что-то иное на бутылке).
С выдачей дорогостоящих призов (физическим лицам), например автомобиль.
1. Как осуществляется регистрация лотереи?
2. Есть ли какие либо ограничения в части организации лотереи по продвижению пива?
3. Какие налоговые последствия для нашей компании?) (например: в части НДФЛ с призов.)
4. Порядок признания расходов, в рамках норматива? (в частности расходы по организации лотереи, расходы по приобретению призов, рекламная компания по освещению в СМИ лотереи, расходы по выдаче призов).
5. Порядок учета данной лотереи (перечень оправдательной документации).
Ответ
Федеральный закон от 11.11.03 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее по тексту – Закон 138-ФЗ) определяет правовую основу государственного регулирования отношений, возникающих в области организации и проведения лотерей, в том числе виды и цели проведения лотерей, порядок их организации и проведения на территории Российской Федерации, устанавливает обязательные нормативы лотерей, порядок осуществления контроля за их организацией и проведением, а также ответственность лиц, участвующих в организации и проведении лотерей.
Согласно пункту 1 статьи 2 Закона № 138-ФЗ лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.
При этом выигрыш – это часть призового фонда лотереи, определяемая согласно условиям лотереи, выплачиваемая в денежной форме участнику лотереи, передаваемая (в натуре) в собственность или предоставляемая участнику лотереи, признанному выигравшим в соответствии с условиями лотереи;
призовой фонд лотереи – это совокупность денежных средств, иного имущества или услуг, предназначенных для выплаты, передачи или предоставления выигрышей согласно условиям лотереи;
розыгрыш призового фонда лотереи – это процедура, которая проводится организатором лотереи или по его поручению оператором лотереи с использованием лотерейного оборудования, которая основана на принципе случайного определения выигрышей и с помощью которой определяются выигравшие участники лотереи и подлежащие выплате, передаче или предоставлению этим участникам выигрыши;
лотерейный билет – это документ, удостоверяющий в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в лотерее и служащий для оформления договорных отношений организатора лотереи с участником лотереи. Лотерейный билет является защищенной от подделок полиграфической продукцией (за исключением лотерейных билетов для всероссийской государственной лотереи).
Учитывая данные определения, можно сделать вывод о том, что проводимая Вашей организацией лотерея регулируется указанным Законом № 138-ФЗ и при ее проведении Вам необходимо руководствоваться указанным законом.
Подпунктом 2 пунктом 3 статьи 3 Закона № 138-ФЗ предусмотрено, что лотерея, право на участие, в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи, является стимулирующей лотереей.
Таким образом, в случае, если физические лица платят за товар, а не за участие в лотерее, а Организация формирует призовой фонд (покупает призы) за счет собственных средств, то такая лотерея будет считаться стимулирующей.
Организатором лотереи может быть получившее в соответствии с данным законом право на проведение лотереи юридическое лицо (пункт 1 статьи 2 Закона № 138-ФЗ).
Следовательно, можно сделать вывод о том, что проводить стимулирующую лотерею может любое юридическое лицо, получившее соответствующее разрешение.
Однако данное правило согласно пункту 8 статьи 6 Закона № 138-ФЗ не распространяются на следующие виды лотерей:
- государственные лотереи;
- муниципальные лотереи, организатором которых является уполномоченный орган местного самоуправления;
- стимулирующие лотереи.
Как было указано выше, лотерея, которую планирует провести Организация, является стимулирующей. Следовательно, учитывая нормы статьи 6 Закона № 138-ФЗ, на ее проведение не требуется разрешения.
Вместе с этим, организатор стимулирующей лотереи обязан уведомить о ее проведении орган государственной власти, курирующий лотереи[1] (пункт 1 статьи 7 Закона № 138-ФЗ).
В соответствии с пунктом 2 статьи 7 Закона 138-ФЗ уведомление о проведении стимулирующей лотереи должно содержать указание на срок, способ, территорию ее проведения и организатора такой лотереи, а также наименование товара (услуги), с реализацией которого непосредственно связано проведение стимулирующей лотереи. К уведомлению прилагаются следующие документы:
1) условия стимулирующей лотереи;
2) описание способа информирования участников стимулирующей лотереи о сроках проведения стимулирующей лотереи и ее условиях;
3) описание признаков или свойств товара (услуги), позволяющих установить взаимосвязь такого товара (услуги) и проводимой стимулирующей лотереи;
4) описание способа заключения договора между организатором стимулирующей лотереи и ее участником;
5) описание способа информирования участников стимулирующей лотереи о досрочном прекращении ее проведения;
6) засвидетельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов организатора стимулирующей лотереи;
7) порядок хранения невостребованных выигрышей и порядок их востребования по истечении сроков получения выигрышей.
Уведомление о проведении стимулирующей лотереи с приложением документов должно быть направлено организатором не менее чем за двадцать дней до дня проведения стимулирующей лотереи в ФНС РФ (пункт 3 статьи 7 Закона № 138-ФЗ).
Указанный орган в течение пятнадцати дней со дня получения такого уведомления имеет право запретить проведение стимулирующей лотереи по одному из следующих оснований:
1) представление неполного комплекта документов, необходимых в соответствии с настоящим Федеральным законом;
2) несоответствие представленных документов требованиям настоящего Федерального закона;
3) представление недостоверных сведений;
4) наличие у организатора лотереи задолженности по уплате налогов и сборов.
Проведение стимулирующей лотереи без направления в установленном порядке уведомления согласно пункту 1 статьи 14.27 КоАП РФ влечет наложение административного штрафа:
- на должностных лиц в размере от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей;
- на юридических лиц в размере от пятидесяти тысяч до пятисот тысяч рублей.
2. Есть ли какие либо ограничения в части организации лотереи по продвижению пива?
Закон № 138-ФЗ не содержит каких-либо ограничений, проведением стимулирующей лотереи с использованием алкогольной продукции.
Вместе с этим, считаем необходимым отметить, что, на наш взгляд, проводимая лотерея будет подпадать под действие Федерального закона от 13.03.06 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее по тексту – Закон № 38-ФЗ), так как ее проведение направлено на стимулирование продаж и поддержание интереса к товару.
В соответствии со статьей 3 Закона № 38-ФЗ реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Поскольку стимулирующая лотерея призвана привлечь внимание к реализуемым Организацией товарам, то данная акция, по нашему мнению, является рекламной.
В связи с этим, отмечаем, что Закон № 38-ФЗ (статья 22) содержит ряд требований к рекламе пива, которые должны быть учтены при проведении лотереи и ее рекламе.
Кроме того, следует отметить, что поскольку стимулирующая лотерея направлена на продвижение пива, возраст участника должен быть выше восемнадцати лет, потому что только с этого возраста разрешено приобретение данного товара в розничной сети (статья 21 ГК РФ, статья 16 Федерального закона от 22.11.95 № 171-ФЗ[2]).
Как было указано выше, лотерея - это договор между организатором и участником розыгрыша. В связи с этим, по нашему мнению, рекомендуем обращать внимание на возраст лиц, получающих призы.
Таким образом, при проведении рассматриваемой акции Организации необходимо учитывать требования, предъявляемые к рекламе пива и проводимой лотереи, а также к возрасту участников лотереи.
- Какие налоговые последствия для нашей компании?) (например: в части НДФЛ с призов.)
НДФЛ.
В соответствии со статьей 226 НК РФ организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доход[3], признаются налоговыми агентами, на которых возлагается обязанность исчислить, удержать у налогоплательщика и перечислить в бюджет налог на физических лиц.
Согласно пункту 1 статьи 210 НК РФ стоимость полученного приза признается доходом физического лица, полученным в натуральной форме. Налоговая база в данном случае определяется как стоимость полученного приза, исчисленная исходя из цен, определяемых в порядке, аналогичном установленному статьей 105.3 НК РФ (статья 211 НК РФ).
При этом в стоимость таких товаров (работ, услуг) включается соответствующая сумма НДС, акцизов и исключается частичная оплата налогоплательщиком стоимости полученных им товаров, выполненных для него работ, оказанных ему услуг.
Согласно пункту 5 статьи 226 НК РФ при невозможности удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога налоговый агент обязан в течение одного месяца с момента возникновения соответствующих обстоятельств письменно сообщить в налоговый орган по месту своего учета о невозможности удержать налог и сумме задолженности налогоплательщика. Невозможностью удержать налог, в частности, признаются случаи, когда заведомо известно, что период, в течение которого может быть удержана сумма начисленного налога, превысит 12 месяцев.
Сообщать в инспекцию о невозможности удержать НДФЛ необходимо по форме № 2-НДФЛ «Справка о доходах физического лица»[4].
Вместе с этим следует отметить, что если стоимость приза составляет менее 4000 рублей, то справки о доходах физических лиц - получателей дохода по форме № 2-НДФЛ подавать в налоговые органы не нужно, так как в соответствии с пунктом 28 статьи 217 НК РФ не подлежит обложению НДФЛ стоимость любых выигрышей и призов, получаемых в проводимых конкурсах, играх и других мероприятиях в целях рекламы товаров (работ, услуг) в сумме, не превышающей 4000 рублей за налоговый период. При этом учитывается совокупная стоимость всех призов, подарков, полученных физическим лицом в течение налогового периода.
НДС.
При отсутствии более полной информации об условиях договоров по приобретению призов ниже мы рассмотрим только общий порядок налогообложения и применения вычетов по НДС.
По общему правилу организация имеет право принять предъявленный ей поставщиком НДС к вычету, если товары (работы, услуги), имущественные права приобретены для операций облагаемых НДС, оприходованы и имеется правильно заполненный счет-фактура (статьи 171, 172 НК РФ).
Согласно абзацу 2 пункта 7 статьи 171 НК РФ, в случае если в соответствии с главой 25 «Налог на прибыль» НК РФ расходы принимаются для целей налогообложения по нормативам, суммы налога по таким расходам подлежат вычету в размере, соответствующем указанным нормам.
При этом в абзаце 1 данного пункта указаны только командировочные и представительские расходы. В связи с этим между налоговыми органами и налогоплательщиками возникают споры: распространяются ли положения абзаца 2 пункта 7 статьи 171 НК РФ на все нормируемые по правилам главы 25 НК РФ расходы или только на те, о которых идет речь в абзаце 1.
Контролирующие органы придерживаются мнения, что суммы НДС подлежат вычету в пределах нормативов по всем видам расходов, нормируемым для целей налога на прибыль (например, письма Минфина РФ от 09.04.08 № 03-07-11/134, от 17.02.11 № 03-07-11/35, от 06.11.09 № 03-07-11/285, от 17.02.11 № 03-07-11/35).
Арбитражная практика по данному вопросу сложилась противоречивая.
Так научно-консультативный совет при Федеральном арбитражном суде Уральского округа указал:
«Согласно абзацу 2 пункта 7 статьи 171 НК РФ в случае, если в соответствии с главой 25 НК РФ расходы принимаются для целей налогообложения по нормативам, суммы налога на добавленную стоимость по таким расходам подлежат вычету в размере, соответствующем указанным нормам.
Такие ограничения по применению налогового вычета относятся не только к командировочным и представительским расходам, указанным в абзаце 1 пункта 7 статьи 171 НК РФ, но и ко всем иным видам расходов, нормирование которых предусмотрено главой 25 НК РФ».
Аналогичное мнение высказано в Постановлениях ФАС Уральского округа от 20.02.06 № Ф09-746/06-С2, ФАС Западно-Сибирского округа от 14.05.07 № Ф04-2542/2007(33726-А75-41), ФАС Северо-Западного округа от 18.07.05 № А56-11749/04, ФАС Московского округа от 15.03.05 № КА-А40/1512-05.
Однако некоторые суды высказывают иную точку по данному вопросу, указывая, что правило о нормировании вычета распространяется только на командировочные и представительские расходы, а по иным затратам вычет по НДС можно применить на всю сумму (Постановления ФАС Поволжского округа от 22.01.08 № А55-5349/2007, ФАС Московского округа от 03.11.05 № КА-А40/10907-05, ФАС Московского округа от 12.11.09 № КА-А40/11969-09, ФАС Центрального округа от 06.10.04 № А09-2522/04-30, Постановление Президиума ВАС РФ от 06.07.10 № 2604/10).
Учитывая сложившуюся ситуацию, организации при принятии решения о вычете по НДС следует учитывать возможные налоговые риски. В случае, если НДС будет принят к вычету без соблюдения нормативов, установленных главой 25 НК РФ, свое мнение Организации, скорее всего, придется отстаивать в суде.
Согласно пункту 3 статьи 38 НК РФ товаром в целях налогообложения признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации.
В соответствии с пунктом 1 статьи 39 НК РФ реализацией товаров признается передача права собственности на товары.
Подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ установлено, что операции по реализации товаров, а также передаче имущественных прав на территории Российской Федерации на безвозмездной основе признаются объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость.
Таким образом, безвозмездную передачу призов в ходе проведения рекламной акции следует рассматривать для целей налога на добавленную стоимость как безвозмездную передачу товаров и имущественных прав.
Налогообложение НДС вышеуказанных товаров, имущественных прав производится в общеустановленном порядке. Согласно пункту 2 статьи 154 НК РФ налоговая база по НДС определяется как стоимость указанных товаров, исчисленная исходя из цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному статьей 105.3 НК РФ, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.
При этом необходимо отметить, что в соответствии с подпунктом 25 пункта 3 статьи 149 НК РФ передача в рекламных целях товаров (работ, услуг), имущественных прав, расходы на приобретение (создание) единицы которых не превышают 100 рублей, освобождается от налогообложения.
Таким образом, если стоимость передаваемых призов превышает 100 рублей, то такие операции подлежат обложению НДС в общеустановленном порядке.
- Порядок признания расходов, в рамках норматива? (в частности расходы по организации лотереи, расходы по приобретению призов, рекламная компания по освещению в СМИ лотереи, расходы по выдаче призов).
Как было указано выше, по нашему мнению, расходы, связанные с проведением стимулирующей лотереи, организованной с целью привлечения внимания к объекту рекламирования и адресованной неопределенному кругу лиц, для целей исчисления налога на прибыль рассматриваются как рекламные. Аналогичное мнение изложено от 29.08.08 № 03-03-06/1/485.
В соответствии с подпунктом 28 пункта 4 статьи 264 НК РФ расходы на рекламу производимых (приобретенных) и (или) реализуемых товаров (работ, услуг), деятельности налогоплательщика, товарного знака и знака обслуживания, включая участие в выставках и ярмарках, учитываются в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией. При этом сумма расходов признаваемых в целях налогообложения налога на прибыль определяется в соответствии с пунктом 4 статьи 264 НК РФ.
Согласно абзацу 5 пункта 4 статьи 264 НК РФ к расходам организации на рекламу в целях налогообложения прибыли относятся:
-расходы на рекламные мероприятия через средства массовой информации (в том числе объявления в печати, передача по радио и телевидению) и информационно-телекоммуникационные сети;
-расходы на световую и иную наружную рекламу, включая изготовление рекламных стендов и рекламных щитов;
-расходы на участие в выставках, ярмарках, экспозициях, на оформление витрин, выставок-продаж, комнат образцов и демонстрационных залов, изготовление рекламных брошюр и каталогов, содержащих информацию о реализуемых товарах, выполняемых работах, оказываемых услугах, товарных знаках и знаках обслуживания, и (или) о самой организации, на уценку товаров, полностью или частично потерявших свои первоначальные качества при экспонировании.
Расходы налогоплательщика на приобретение (изготовление) призов, вручаемых победителям розыгрышей таких призов во время проведения массовых рекламных кампаний, а также расходы на иные виды рекламы, не указанные в абзацах втором - четвертом пункта 4 статьи 264 НК РФ, осуществленные им в течение отчетного (налогового) периода, для целей налогообложения признаются в размере, не превышающем 1 процента выручки от реализации, определяемой в соответствии со статьей 249 НК РФ.
Таким образом, учитывая расходы, которые Организация планирует понести при проведении стимулирующей лотереи, мы можем их разделить на 2 группы:
-ненормируемые (расходы на рекламу лотереи в СМИ);
-нормируемые (расходы на организацию лотереи, стоимость призов, расходы на выдачу призов).
Учитывая вышесказанное, по нашему мнению, расходы на рекламу в СМИ могут быть учтены Организацией при исчислении налога на прибыль в полном объеме.
Остальные указанные в вопросе рекламные расходы учитываются в налоге на прибыль в размере, не превышающем 1 процента от выручки.
При этом выручка от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) для целей исчисления нормируемых рекламных расходов определяется нарастающим итогом с начала налогового периода (пункт 3 статьи 318 НК РФ). Выручка от реализации определяется без учета НДС (пункт 1 статьи 248 НК РФ).
- Порядок учета данной лотереи (перечень оправдательной документации).
Действующее законодательство не определяет перечень документов, которые организации необходимо оформить для подтверждения рекламного характера акции и объема понесенных расходов. По нашему мнению, такими документами могут быть:
1). Приказ руководителя организации, содержащий решение о проведении массовой акции рекламного характера и назначении ответственного лица.
В данном документе необходимо указать цель проведения акции, причем формулировка должна соответствовать терминологии законодательства о рекламе. Например: «рекламная акция проводится с целью сформировать у неопределенного круга потребителей интерес к продукции организации либо к самой организации. Этот интерес будет способствовать дальнейшему привлечению покупателей, увеличению реализации продукции организации и повышению дохода».
2). Локальный акт, определяющий положения (условия) проведения акции.
Данный документ определяет форму, порядок, сроки и этапы, правила участия в акции, а также порядок формирования и условия работы комиссии, определяющей результаты акции. Данный документ должен быть утвержден руководителем организации.
3). Локальный акт, определяющий порядок и способы формирования рекламного (призового) фонда.
Данный документ должен определять характеристики, количество и стоимость передаваемых призов, а также назначение материально ответственных лиц. Этот документ также должен быть утвержден руководителем.
4). Отчет о проведенных акциях.
Данный документ должен содержать в себе отчет о проведенных акциях, т.е. где, когда проводились рекламные акции, результаты лотереи, перечень и стоимость выданных участникам призов.
5). Акт приема-передачи приза победителю розыгрыша.
Унифицированных форм перечисленных документов нет, и никаких особых требований к составлению подобных документов также не предусмотрено, поэтому они могут составляться в произвольной форме с учетом требований о наличии обязательных реквизитов, содержащихся в пункте 2 статьи 9 Федерального закона №129-ФЗ[5]. К ним относятся:
а) наименование и дата составления документа;
б) наименование организации, от имени которой составлен документ;
в) содержание хозяйственной операции;
г) измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении;
д) наименование должностей и личные подписи лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления.
[1] Таким органом на данный момент является Федеральная налоговая служба (Постановление Правительства РФ от 05.07.04 № 338 «О мерах по реализации Федерального закона «О лотереях»).
[2] «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции».
[3] Согласно статье 41 НК РФ доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить.
[4] Утверждена Приказом ФНС РФ от 17.11.10 № ММВ-7-3/611@.
[5] Федеральный закон от 21.11.96 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете».
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
Назад в раздел