Департамент общего аудита о сроках выплаты отпускных

Нормой статьи 136 ТК РФ установлено, что оплата отпуска производится не позднее, чем за три дня до его начала.

 

За нарушение срока оплаты отпуска нормой статьи 5.27 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность.

Так, согласно подпункту 1 статьи 5.27 КоАП РФ нарушение законодательства о труде и об охране труда влечет наложение административного штрафа:

- на должностных лиц в размере от 1 000 до 5 000 рублей;

- на юридических лиц в размере от 30 000 до 50 000 рублей или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток.

 

В силу пункта 2 статьи 5.27 КоАП РФ нарушение законодательства о труде и об охране труда должностным лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, влечет дисквалификацию на срок от одного года до трех лет.

 

В соответствии со статьей 357 ТК РФ государственные инспекторы труда при осуществлении федерального государственного надзора за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, имеют право, в частности:

- в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, беспрепятственно в любое время суток при наличии удостоверений установленного образца посещать в целях проведения проверки организации всех организационно-правовых форм и форм собственности, работодателей - физических лиц;

- предъявлять работодателям и их представителям обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, о восстановлении нарушенных прав работников, привлечении виновных в указанных нарушениях к дисциплинарной ответственности или об отстранении их от должности в установленном порядке;

- составлять протоколы и рассматривать дела об административных правонарушениях в пределах полномочий, подготавливать и направлять в правоохранительные органы и в суд другие материалы (документы) о привлечении виновных к ответственности в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ.

 

Таким образом, проверить исполнение Организацией законодательства о труде и об охране труда, а также привлечь к административной ответственности за нарушение законодательства о труде вправе трудовая инспекция.

 

 

На основании пункта 1 статьи 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня совершения административного правонарушения[1].

Согласно пункту 2 статьи 4.5 КоАП РФ при длящемся административном правонарушении сроки, предусмотренные пунктом 1 настоящей статьи, начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения.

 

Пунктом 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» от 24.03.05 № 5 по вопросу отнесения правонарушений к длящимся, отмечено следующее:

«При применении данной нормы судьям необходимо исходить из того, что длящимся является такое административное правонарушение (действие или бездействие), которое выражается в длительном непрекращающемся невыполнении или ненадлежащем выполнении предусмотренных законом обязанностей. При этом следует учитывать, что такие обязанности могут быть возложены и иным нормативным правовым актом, а также правовым актом ненормативного характера, например представлением прокурора, предписанием органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль). Невыполнение предусмотренной названными правовыми актами обязанности к установленному сроку свидетельствует о том, что административное правонарушение не является длящимся. При этом необходимо иметь в виду, что днем обнаружения длящегося административного правонарушения считается день, когда должностное лицо, уполномоченное составлять протокол об административном правонарушении, выявило факт его совершения».

 

Из изложенного, на наш взгляд следует, что, поскольку у Организации в силу статьи 136 ТК РФ возникает обязанность оплатить отпуск к определенному сроку, такое нарушение не является длящимся независимо от того, имеет место одно правонарушение или несколько в течение определенного промежутка времени.

Поэтому, считаем, что Организация может быть оштрафована в связи с совершением нарушения, выразившегося в несвоевременной оплате отпуска, в течение двух месяцев с момента совершения правонарушения. Если трудовой инспекцией будет обнаружено рассматриваемое нами правонарушение по истечении двух месяцев с момента его свершения, то штрафные санкции к Организации применены быть не могут.

 

 

Согласно пункту 5 статьи 4.1 КоАП РФ никто не может нести административную ответственность дважды за одно и то же административное правонарушение.

 

Из приведенной нормы следует, что, если в рамках одной проверки будет установлено несколько нарушений законодательства о труде или об охране труда, все они подпадают под единый состав правонарушения, предусмотренный статьей 5.27 КоАП РФ, и, следовательно, ответственность наступает за совокупность правонарушений, охватываемых данным составом правонарушения.

Иными словами, если трудовая инспекция в рамках одной проверки обнаружит одно или несколько нарушений законодательства о труде и об охране труда, ответственность Организации за совершение такого правонарушения будет колебаться от 30 000 до 50 000 руб.

 

При этом в случае, если при проведении последующей проверки будет выявлено повторное нарушения законодательства о труде и об охране труда, к Организации могут быть применены последствия, предусмотренные пунктом 2 статьи 5.27 КоАП РФ, в виде дисквалификации на срок от одного года до трех лет.

 

Данная позиция подтверждается арбитражной практикой.

Так, например, ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 30.08.07 по делу № А82-2463/2007-39 отметил:

«Нарушения отдельных пунктов Правил пожарной безопасности, выявленные в ходе одной проверки, не свидетельствуют о совершении Обществом разных административных правонарушений, поэтому в случае принятия административным органом нескольких постановлений нарушаются общие правила назначения наказания, установленные в статье 4.1 КоАП РФ».

 

 

Обращаем Ваше внимание на нормы пунктов 1 и 2 статьи 2.1 КоАП РФ, согласно которым административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов РФ об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

 

На основании изложенного, считаем, что, в том случае, если работодатель идет на встречу сотруднику и на основании его заявления предоставляет отпуск менее чем за три дня до его начала, то оплата отпуска с нарушением срока, установленного статьей 136 ТК РФ, не может рассматриваться как виновные действия с точки зрения КоАП РФ. В этом случае у Организации отсутствует возможность для соблюдения правил и норм, установленных нормой статьи 136 ТК РФ. Поэтому, считаем, что штраф, предусмотренный статьей 5.27 КоАП РФ, за нарушение норм трудового законодательства не может быть применен.

 

Аналогичная точка зрения высказывается в частных разъяснениях специалистов.

Официальные разъяснения и арбитражная практика по данному вопросу отсутствуют, поэтому полностью исключить вероятность применения штрафных санкций в рассматриваемом нами случае мы не можем. Однако считаем, что на основании приведенных норм КоАП РФ Организация может отстоять свою позицию в судебном порядке.

 

 

Норма статьи 136 ТК РФ не предусматривает возможность изменения сроков оплаты отпуска в зависимости от волеизъявления сотрудника организации.

Поэтому, в случае нарушения Организацией сроков оплаты отпуска даже при условии, что нарушение сроков связано с волеизъявлением сотрудника, Организация может быть привлечена к административной ответственности.

 

Аналогичная точка зрения высказывается в рамках судебных разбирательств.

Так, Решением Арбитражного суда г. Москвы от 11.07.06, 18.07.06 по делу № А40-43990/06-121-230 было отмечено следующее:

«Пунктом 9 ст. 136 ТК РФ установлено, что оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала.

Протоколом об административном правонарушении от 11.05.2006 N 918/13 выявлено правонарушение, выразившееся в том, что в ОАО \"Центротрансстрой\" не производится расчет и оплата ежегодных оплачиваемых отпусков в установленный законом срок. Из объяснений главного бухгалтера ОАО \"Центротрансстрой\" М. следует, что выплата отпускных всегда производится в сроки, согласованные с работниками, уходящими в отпуск, по их желанию и удобству по времени получения, что является нарушением трудового законодательства, установившего в императивной форме сроки выплаты денежных средств работникам, уходящим в отпуск».