О параллельном импорте в случае приобретения товаров через казахскую компанию

Ответ

Телеграм-канал https://t.me/knk_audit Бухучет, налоги, нововведения, прослеживаемость, иностранные компании, сложные случаи

 «Параллельный импорт» введен Постановлением Конституционного Суда РФ от 13.02.2018 № 8-П (далее по тексту – Постановление № 8), согласно которому, товары иностранного производства, на которых их производителем размещены товарные знаки, могут быть правомерно приобретены вне пределов РФ и впоследствии перемещаться через ее границу. Фактически на территорию РФ такие товары могут поставляться как самим производителем либо иным хозяйствующим субъектом по согласованию с ним, так и хозяйствующим субъектом без согласования с производителем или с выбранными им официальными дистрибьюторами, то есть в порядке параллельного импорта.

В абзаце 14 Введения к ГОСТ Р 58223-2018[1], указано:

«Глобализация мировой торговли, введение экономических санкций актуализировали юридическую проблему исчерпания прав правообладателя в отношении товарного знака, которое является юридическим ограничением легальной монополии на использование исключительного права на товарный знак. Параллельный импорт, под которым понимается ввоз из-за границы в страны ЕАЭС импортерами оригинальных товаров, маркированных товарным знаком правообладателя, но без его разрешения, порождает конфликт интересов импортеров и правообладателей, претендующих на абсолютные правомочия по контролю параллельного импорта. В соответствии с Договором о ЕАЭС (приложение № 26) и с принятием и вступлением в силу с 1 января 2018 г. нового Таможенного кодекса в ЕАЭС действует региональный принцип исчерпания права, тогда как в Российской Федерации - национальный принцип исчерпания права (ст. 1487 ГК РФ), предполагающий запрет на импорт в Россию товаров с размещенными на них товарными знаками без разрешения правообладателей. В этих условиях иностранный правообладатель может недобросовестно использовать исключительное право на товарный знак и ограничивать ввоз на внутренний евразийский рынок конкретных товаров или реализовывать ценовую политику, состоящую в завышении цен на этом рынке. В целях обеспечения единообразия подходов разрешения конфликтов частных и публичных интересов при антимонопольном регулировании и защиты от недобросовестной конкуренции с учетом разъяснений Конституционного суда Российской Федерации (Постановление от 13 февраля 2018 г. N 8-П) в случаях недобросовестного поведения иностранных правообладателей товарных знаков, в том числе создания с их стороны угрозы монополии на товарных рынках стран ЕАЭС, необходимо использовать механизмы антимонопольного регулирования и гражданско-правовые институты противодействия злоупотреблению правом в интересах реализации публичных интересов по защите конкуренции, включая государственную поддержку национальных товаропроизводителей».

Согласно подпункту 6 статьи 1359 ГК РФ не являются нарушением исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец ввоз на территорию РФ, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, либо изделия, в котором использован промышленный образец, если этот продукт или это изделие ранее были введены в гражданский оборот на территории РФ патентообладателем или иным лицом с разрешения патентообладателя либо без его разрешения, но при условии, что такое введение в гражданский оборот было осуществлено правомерно в случаях, установленных настоящим Кодексом.

Одновременно статьей 1487 ГК РФ предусмотрено, что не является нарушением исключительного права на товарный знак использование этого товарного знака другими лицами в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот на территории РФ непосредственно правообладателем или с его согласия.

Таким образом, указанные нормы ГК РФ ограничивают исключительные права при импорте товара на территории РФ в рамках национального принципа исчерпания прав[2].

Следует отметить, что ГК РФ не содержит норм, указывающих на то, что оригинальные товары, ввезенные на территорию РФ без согласия правообладателя товарного знака, являются контрафактными[3].

Кроме того, Постановление № 8 направлено на разграничение ответственности за «параллельный импорт» и ввоз (реализацию) контрафактной продукции[4].

Следует отметить, что одновременно Протоколом об охране и защите прав на объекты интеллектуальной собственности (приложение № 26 к Договору о ЕАЭС[5]) регламентирован принцип исчерпания исключительного права на товарный знак на территориях государств-членов ЕАЭС, в состав которых входят, в частности, Республика Казахстан и Российская Федерация согласно пункту 16 которого, на территориях государств-членов применяется принцип исчерпания исключительного права на товарный знак, товарный знак Союза, в соответствии с которым не является нарушением исключительного права на товарный знак, товарный знак Союза использование этого товарного знака, товарного знака Союза в отношении товаров, которые были правомерно введены в гражданский оборот на территории любого из государств-членов непосредственно правообладателем товарного знака и (или) товарного знака Союза или другими лицами с его согласия.

 

В настоящее время в связи с нестабильными экономическим состоянием принят ряд мер по выработке устойчивости экономики в условиях санкций.

Так, Законом № 71-ФЗ[6] внесен ряд поправок в статью 46.1 Закона № 164-ФЗ[7] в части мероприятий, направленных на поддержку экспорта и импорта.

В силу пункта 13 части 1 статьи 18 Федерального закона от 8 марта 2022 г. № 46-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» Правительство РФ в 2022 году вправе принимать решения, предусматривающие, в частности, перечень товаров (групп товаров), в отношении которых не могут применяться отдельные положения ГК РФ о защите исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выраженные в таких товарах, и средства индивидуализации, которыми такие товары маркированы.

Так, с 30 марта 2022 года вступило в силу Постановление Правительства РФ от 29.03.2022 № 506 «О товарах (группах товаров), в отношении которых не могут применяться отдельные положения Гражданского кодекса Российской Федерации о защите исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выраженные в таких товарах, и средства индивидуализации, которыми такие товары маркированы» согласно которому:

«В соответствии с пунктом 13 части 1 и частью 2 статьи 18 Федерального закона от 8 марта 2022 г. № 46-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" Правительство Российской Федерации постановляет:

1.      Установить, что Министерство промышленности и торговли Российской Федерации по предложениям федеральных органов исполнительной власти утверждает перечень товаров (групп товаров), в отношении которых не применяются положения подпункта 6 статьи 1359 и статьи 1487 Гражданского кодекса Российской Федерации при условии введения указанных товаров (групп товаров) в оборот за пределами территории Российской Федерации правообладателями (патентообладателями), а также с их согласия».

Коллегия Налоговых Консультантов оказывает и юридические услуги, в т.ч. по  налоговым проверкам +7915-329-02-05

На официальном сайте Минпромторга РФ[8] разъяснено следующее:

«29 марта 2022 года Правительством Российской Федерации принято постановление №506 «О товарах (группах товаров), в отношении которых не могут применяться отдельные положения Гражданского кодекса Российской Федерации о защите исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выраженные в таких товарах, и средства индивидуализации, которыми такие товары маркированы».

Согласно документу, исключается гражданско-правовая ответственность для случаев завоза продукции импортерами в обход официальных каналов дистрибуции. Также, в соответствии с постановлением, необходимо определить Перечень продукции, на которую эта норма будет распространяться. Перечень определяется Минпромторгом России по предложениям заинтересованных ФОИВов, которые в свою очередь будут определять потребность в той или иной импортной продукции.

Параллельный импорт — это термин, означающий ввоз в страну оригинальных товаров без разрешения правообладателя товарного знака. Важно понимать, что параллельный импорт не означает легализацию контрафакта, параллельный импорт - это ввоз оригинальной продукции через альтернативные каналы.

В условиях разрыва сложившихся логистических цепочек, параллельный импорт позволит насытить внутренний рынок продукцией, в том числе завезенной из третьих стран. Также он позволит стабилизировать цены на различные группы товаров.

Из вышеизложенного следует, что Минпромторг РФ по предложениям федеральных органов исполнительной власти будет утверждать перечень товаров (групп товаров)[9], в отношении которых допускается параллельный импорт, позволяющий поставщикам импортной продукции осуществлять их реализацию в РФ и ввоз на территорию РФ оригинальной продукции через альтернативные каналы без документированного согласия от правообладателя на ввоз товаров. 

По мнению Правительства РФ[10] «в отношении товаров из перечня, ввозимых в нашу страну в рамках параллельного импорта, будут осуществляться все необходимые таможенные и контрольные процедуры. Кроме того, продукция будет подлежать гарантированному обслуживанию.

В условиях внешних ограничений принятое решение поможет обеспечить внутренний рынок востребованными товарами и позволит стабилизировать цены на них».

Первый заместитель руководителя ФТС РФ Руслан Давыдов прокомментировал инициативу следующим образом: «сейчас сотрудники таможни сверяют, есть ли компания, которая хочет ввезти товар, в списке уполномоченных лиц правообладателя,— если есть, то пропускают, если нет, то уведомляют правообладателя, а при разрешении параллельного импорта мы это делать не будем».

 

В Письме ФТС РФ от 31.03.2022 № 01-11/17479 «О защите прав на объекты интеллектуальной собственности» разъяснено следующее:

«Информируем, что в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 29 марта 2022 г. № 5061 (далее - Постановление) не применяются положения статьи 1487 Гражданского кодекса Российской Федерации (национальный принцип исчерпания исключительного права правообладателя на товарный знак)2 к отдельным группам товаров, перечень которых утверждает Минпромторг России (далее - Перечень).

В связи с этим отсутствие согласия правообладателя на использование товарного знака при ввозе в Российскую Федерацию оригинальных товаров, указанных в Перечне, не является нарушением исключительных прав правообладателя на товарный знак.

Учитывая изложенное, принятие таможенными органами предусмотренных статьями 112 и 113 Федерального закона от 3 августа 2018 г. N 289-ФЗ мер по защите прав интеллектуальной собственности (приостановление срока выпуска товаров) в целях проверки наличия согласия правообладателей на использование товарных знаков при ввозе оригинальных товаров, указанных в Перечне, не требуется.

При этом в отношении включенных в Перечень товаров сохраняется необходимость принятия указанных мер при обнаружении признаков незаконного размещения на товарах товарных знаков или сходных с ними до степени смешения обозначений, то есть в отношении контрафактных (поддельных) товаров, ввоз или вывоз которых образует состав правонарушения или преступления в сфере защиты прав интеллектуальной собственности.

С учетом изложенного в рамках исполнения Постановления необходимо исключить принятие таможенными органами решений о приостановлении срока выпуска товаров, содержащих товарные знаки и включенных в Перечень, без выявления признаков противоправных деяний, ответственность за которые предусмотрена административным и уголовным законодательством Российской Федерации.

Информация об утверждении Минпромторгом России Перечня будет доведена дополнительно»

На наш взгляд, принятый механизм влечет за собой ряд вопросов, порождающий правовую неопределенность в той или иной ситуации:

1. В настоящее время не определен конкретный перечень товаров (групп товаров), в отношении которых не могут применяться отдельные положения ГК РФ о защите исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности.

2. В принятых Законах и нормативно-правовых актах отсутствуют какие-либо гарантии/последствия в отношении как импортеров такой продукции, так и покупателей.

3. Из разъяснений Правительства РФ следует, что в отношении товаров из перечня, ввозимых на территорию РФ в рамках параллельного импорта, будут осуществляться все необходимые таможенные и контрольные процедуры. Вместе с тем, как следует из Письма ФТС РФ от 31.03.2022 № 01-11/17479, к товарам, включенным в Перечень, без выявленных признаков противоправных деяний, ответственность за которые предусмотрена административным и уголовным законодательством РФ необходимо исключить принятие таможенными органами решений о приостановлении срока выпуска товаров. Между тем, какие именно процедуры будут осуществляться в рамках данных мероприятий, в настоящее время не разъяснено.

4. Приложением № 26 к Договору ЕАЭС регламентирован принцип исчерпания исключительного права на товарный знак на территориях государств-членов ЕАЭС, в состав которых входят, в частности, Республика Казахстан и Российская Федерация. Как принятые в настоящее время решения будут одновременно существовать в системных взаимосвязях с Принципом исчерпания исключительного права, предусмотренным пунктом 16 Раздела V Приложения № 26 Договора ЕАЭС, предположить также не представляется возможным.

Таким образом, Правительством РФ в настоящее время разрешен ввоз на территорию РФ оригинальной продукции без согласия правообладателя через альтернативные каналы. Однако конкретный перечень таких товаров в настоящее время не установлен.

Вместе с тем, в настоящее время прогнозировать каким образом будет осуществляться механизм параллельного импорта в рамках принятых мер не представляется возможным.

Правоприменительная практика по данному вопросу не сформирована,  в связи с чем предсказать тот или иной исход событий не представляется возможным.

Коллегия Налоговых Консультантов, 20 апреля 2022 года

 

Оказываем помощь в предоставлении услуги экспресс-аудита, и оперативном получении  аудиторского заключения. +7906-045-85-75

 

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit

Назад в раздел