Департамент банковского аудита о правомерности раскрытия сведений, относящихся к банковской тайне, ограничениях в ее отношении, установленных российским законодательством, и условиях, на которых возможна передача сведений, относящихся к банковской тайне
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
В практике работы российской кредитной организации, являющейся дочерней организацией по отношению к иностранной кредитной организации, возникает необходимость применений политик и стандартов международной банковской группы. Одной из таких распространенных политик является «Политика информирования о выявленных нарушениях» («whistle blowing policy»). Однако практическое применение этой политики должно осуществляться с соблюдением норм Российского законодательства.
В связи с этим, просим ответить на следующие вопросы:
- в каких случаях российская кредитная организация вправе раскрывать своему акционеру (его сотрудникам и членам совета директоров) сведения, относящиеся к банковской тайне?
- какие ограничения в отношении банковской тайны установлены российским законодательством в этом случае, и какие условия необходимо соблюсти для возможности передачи сведений, относящихся к банковской тайне акционеру (его сотрудникам и членам совета директоров)?
Мнение консультантов.
Правовой режим банковской тайны в российском законодательстве регламентирован положениями статьи 857 ГК РФ и статьи 26 Закона № 395-1. При этом в рамках регулирования гражданско-правовых отношений в силу пункта 2 статьи 3 ГК РФ приоритетными являются положения статьи 857 ГК РФ.
Согласно статье 857 ГК РФ «Банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте» (пункт 1), и «Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям, а также представлены в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены законом. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и порядке, которые предусмотрены законом» (пункт 2).
Кредитная организация, в числе прочих организаций, поименованных в части первой статьи 26 Закона № 395-1, гарантирует тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, о счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону (часть первая статьи 26 Закона № 395-1).
«Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате Российской Федерации, налоговым органам, Пенсионному фонду Российской Федерации, Фонду социального страхования Российской Федерации и органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия руководителя следственного органа - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве» (часть вторая статьи 26 Закона № 395-1).
Иными словами, исходя из положений ГК РФ и Закона № 395-1, сведения об операциях[1], о счетах и вкладах любого вида своих клиентов и корреспондентов[2], о клиенте и корреспонденте, составляющие банковскую тайну, могут быть представлены законодательно ограниченному кругу лиц.
В состав указанного круга лиц законодатель не включил акционеров, его сотрудников и членов органа управления (Совета директоров).
Положения ГК РФ и Закона № 395-1 не содержат каких-либо исключений (случаев), предоставляющих российской кредитной организации, в том числе являющейся дочерней[3] структурой иностранного банка, право раскрывать акционеру, его сотрудникам и членам Совета директоров сведения, относящиеся к банковской тайне.
Следует отметить, что статья 26 Закона № 395-1, до вступления в силу частей двадцать девятой и тридцатой[4], которыми она была дополнена в соответствии с пунктом 13 статьи 1 Закона № 146-ФЗ, не содержала положений в части представления (сообщения) кредитной организацией сведений об операциях, о счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, каким-либо органам и лицам, кроме перечисленных в частях второй - шестой, восьмой, девятой, восемнадцатой, двадцать пятой, двадцать седьмой, двадцать восьмой и тридцать второй статьи 26 Закона № 395-1.
Пунктом 13 статьи 1 Закона № 146-ФЗ статья 26 Закона № 395-1 была дополнена, в том числе, частями двадцать девятой и тридцатой[5], положениями которых предусмотрено предоставление сведений о своих операциях и об операциях своих клиентов и корреспондентов кредитными организациями, являющимися участниками банковской группы[6], участниками банковского холдинга[7] и иных объединений с участием кредитных организаций[8]:
«Кредитные организации, являющиеся участниками банковской группы, участниками банковского холдинга и иных объединений с участием кредитных организаций, в целях составления отчетности банковской группы, банковского холдинга и иных объединений с участием кредитных организаций, в том числе для определения рисков, принимаемых на консолидированной основе, представляют соответственно головной кредитной организации банковской группы, головной организации (управляющей компании) банковского холдинга сведения о своих операциях и об операциях своих клиентов и корреспондентов.
Указанные в части двадцать девятой настоящей статьи сведения, за исключением сведений, составляющих государственную тайну, предоставляются головным кредитным организациям банковских групп, головным организациям (управляющим компаниям) банковских холдингов, расположенным на территориях иностранных государств, при условии обеспечения этими иностранными государствами уровня защиты (соблюдения конфиденциальности) предоставляемой информации не меньшего, чем уровень защиты (соблюдения конфиденциальности) предоставляемой информации, предусмотренный законодательством Российской Федерации».
Таким образом, с учетом дополнений, внесенных в статью 26 Закона № 395-1 Законом № 146-ФЗ, консультанты считают, что Банк вправе раскрывать своей материнской (головной) кредитной организации, расположенной в иностранном государстве, сведения, предусмотренные ее внутренними стандартами, но при одном условии - обеспечении иностранным государством уровня защиты (соблюдения конфиденциальности) предоставляемой информации не меньшего, чем уровень защиты (соблюдения конфиденциальности) предоставляемой информации, предусмотренный законодательством Российской Федерации.
Документы и литература.
- ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;
- Закон № 395-1 - Федеральный закон Российской Федерации от 02.12.1990г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»;
- Закон № 146-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 02.07.2013г. № 146-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».
[1] Понятие «операция» в контексте статьи 26 Закона № 395-1 означает операции, которые осуществляются банками при исполнении ими своих обязательств, вытекающих из договоров банковского счета и вклада.
В частности, статья 848 ГК РФ предусматривает, что банк обязан совершать для клиента операции, предусмотренные для счетов данного вида законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота, если договором банковского счета не предусмотрено иное (см. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 20.11.2002г. № Ф04/4244-959/А46-2002).
К операциям в смысле статьи 26 Закона № 395-1 относятся банковские операции, перечисленные в статье 5 указанного Закона
[2] Гражданское законодательство рассматривает в качестве информации о счетах и вкладах граждан сведения о наличии счета (вклада) в конкретной кредитной организации, о владельце счета, о произведенных операциях по счету. Такие сведения содержатся в первичных документах (платежные поручения и т.п.), кассовых документах, различных ведомостях, выписках со счетов. Причем в выписке из корреспондентского счета отражаются сведения в отношении всех клиентов банка за определенный период по всем операциям банка (порядковый номер операции, сальдо по счету, номер счета клиента, суммы платежа, ссылки на платежное поручение) (см. Определение Конституционного Суда РФ от 19.01.2005г. № 10-О).
Банковская тайна включает сведения о счетах любого вида и банковском вкладе, также включая сведения о вкладах любого вида (см. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 20.11.2002г. № Ф04/4244-959/А46-2002);
[3] «Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом» (пункт 1 статьи 105 ГК РФ).
«Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний» (абзац второй пункта 2 статьи 105 ГК РФ).
[4] Вступили в силу с 02 октября 2013 года в соответствии с пунктом 1 статьи 6 Закона № 146-ФЗ.
[5] Вступили в силу с 02 октября 2013 года в соответствии с пунктом 1 статьи 6 Закона № 146-ФЗ.
[6] «В целях настоящего Федерального закона банковской группой признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц, в котором одно юридическое лицо или несколько юридических лиц (далее - участники банковской группы) находятся под контролем либо значительным влиянием одной кредитной организации (далее - головная кредитная организация банковской группы)» (статья 4 Закона № 395-1).
[7] «В целях настоящего Федерального закона банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц (далее - участники банковского холдинга), включающее хотя бы одну кредитную организацию, находящуюся под контролем одного юридического лица, не являющегося кредитной организацией (далее - головная организация банковского холдинга), а также (при их наличии) иные (не являющиеся кредитными организациями) юридические лица, находящиеся под контролем либо значительным влиянием головной организации банковского холдинга или входящие в банковские группы кредитных организаций - участников банковского холдинга, при условии, что доля банковской деятельности, определенная на основе методики Банка России, в деятельности банковского холдинга составляет не менее 40 процентов. Доля банковской деятельности в деятельности банковского холдинга определяется как отношение величины активов и (или) доходов кредитных организаций - участников банковского холдинга, определенной на основе методики, установленной Банком России, и совокупной величины активов и (или) доходов банковского холдинга, определенной с учетом активов и (или) доходов на основании бухгалтерской (финансовой) отчетности данных юридических лиц» (часть вторая статьи 4 Закона № 395-1).
[8] «Кредитные организации, являющиеся участниками банковской группы, участниками банковского холдинга и иных объединений с участием кредитных организаций, в целях составления отчетности банковской группы, банковского холдинга и иных объединений с участием кредитных организаций, в том числе для определения рисков, принимаемых на консолидированной основе, представляют соответственно головной кредитной организации банковской группы, головной организации (управляющей компании) банковского холдинга сведения о своих операциях и об операциях своих клиентов и корреспондентов» (часть двадцать девятая статьи 26 Закона № 395-1).
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
Назад в раздел