Департамент банковского аудита об уплате НДС при осуществлении перевода драгоценных металлов с обезличенного металлического счета клиента на обезличенный металлический счет этого же клиента в другом банке без физического перемещения драгоценных металлов

Мнение консультантов.

Из текста вопроса следует, что Банк осуществляет перевод драгоценных металлов, реализованных клиенту и отраженных на его обезличенном металлическом счете (далее по тексту – ОМС), открытом в Банке, на ОМС клиента, открытый в другом банке. При этом физического изъятия и перемещения слитков драгоценных металлов не происходит.

Как справедливо отражено в тексте вопроса, в соответствии с подпунктом 3 пункта 3 статьи 149 НК РФ не подлежит обложению (освобождается от налогообложения) налогом на добавленную стоимость (далее по тексту – НДС) на территории РФ осуществление банками банковских операций, в число которых входят операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями, в соответствии с законодательством РФ.

Кроме того, подпунктом 9 пункта 3 статьи 149 НК РФ предусмотрено освобождение от обложения НДС реализации драгоценных металлов в слитках Банком России и банками Банку России и банкам, в том числе по договорам поручения, комиссии либо агентским договорам с Банком России и банками, независимо от помещения этих слитков в хранилище Банка России или хранилища банков, а также иным лицам при условии, что эти слитки остаются в одном из хранилищ (Государственном хранилище ценностей, хранилище Банка России или хранилищах банков).

Требования Банка России к проведению кредитными организациями операций с драгоценными металлами на территории Российской Федерации и порядок проведения банковских операций с драгоценными металлами установлены Положением № 50, согласно которому:

§ для осуществления операций по привлечению во вклады и размещению драгоценных металлов банки открывают ОМС (пункт 9.3);

§ для осуществления операций, связанных с переводом драгоценных металлов по ОМС, банки имеют право устанавливать корреспондентские отношения с банками (пункт 9.6);

§ привлечение и размещение драгоценных металлов на ОМС может быть осуществлено путем перевода драгоценных металлов с других ОМС, зачислением на ОМС драгоценных металлов при их физической поставке, а также зачислением драгоценных металлов, проданных клиенту, или драгоценных металлов, приобретенных банком. Возврат драгоценных металлов с ОМС клиентов возможен путем перечисления драгоценных металлов на другие ОМС, снятием со счетов драгоценных металлов в физической форме, а также путем совершения сделки купли - продажи драгоценных металлов, числящихся на счете (пункт 9.7).

Из указанных норм следует, что отражение драгоценных металлов на открытом для этой цели ОМС клиента может являться следствием следующих случаев:

перевод драгоценных металлов с других ОМС клиента;

физическая поставка ранее приобретенных клиентом драгоценных металлов;

зачисление проданных клиенту драгоценных металлов.

При этом реализацией для целей налогообложения, в силу определения, приведенного в пункте 1 статьи 39 НК РФ[1], может быть признан только случай зачисления на ОМС драгоценных металлов при их продаже Банком клиенту.

Таким образом, вышеприведенные нормы, на наш взгляд, допускают возникновение ситуации, когда при осуществлении перевода драгоценных металлов с ОМС, открытого в банке-продавце, на ОМС, открытый в другом банке, и последующем изъятии приобретенных драгоценных металлов из хранилища операция реализации драгоценных металлов на законных основаниях «выпадает» из-под обложения НДС, так как у задействованных в операции банков отсутствуют основания для уплаты НДС в бюджет: в одном случае операция имеет исключительно безналичный характер, а в другом отсутствует факт реализации. При этом драгоценные металлы в конечном итоге изымаются из хранилища, что, по замыслу законодателя, должно формировать налоговую базу по НДС.

Налоговым законодательством РФ не предусмотрены какие-либо особенности обложения НДС при осуществлении безналичных переводов драгоценных металлов. Также законодателем не предусмотрены обязанности банка-продавца и банка-держателя ОМС клиента по осуществлению мониторинга изъятия переведенных на ОМС драгоценных металлов из хранилищ.

По мнению консультантов, выводы Банка об отсутствии оснований для начисления НДС при переводе драгоценных металлов с ОМС, формально подтверждаются вышеизложенной логикой. Однако необходимо принять к сведению мнение Минфина РФ и позицию судебных органов по данному вопросу.

Позиция Минфина РФ по рассматриваемому вопросу заключается в том, что при перечислении стоимости драгметаллов с ОМС клиента на ОМС в другом банке, банку - продавцу драгметаллов следует уплатить НДС при изъятии клиентом слитков из сертифицированного хранилища (Письмо от 20.10.2005г. № 03-04-03/09). Такой вывод сделан Минфином РФ из норм пункта 9.7 Положения № 50, в соответствии с которым, как было указано выше, операции по возврату драгоценных металлов с ОМС клиентов возможны, в частности, путем перечисления стоимости драгоценных металлов на другие ОМС, а также через возврат драгоценных металлов в физической форме.

Вероятно, на наш взгляд, такой подход продиктован предположением, что при возврате драгоценных металлов любым перечисленным методом операция по реализации завершается и НДС подлежит уплате, хотя такой вывод и не следует из норм налогового законодательства.

По рассматриваемому вопросу сложилась противоречивая арбитражная практика. Так, в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 19.10.2010г. по делу № А56-81805/2009[2] судом сделаны следующие выводы.

На основании пункта 1 статьи 454 и пункта 1 статьи 458 ГК РФ право собственности на драгоценные металлы по сделкам на условиях поставки на ОМС переходит к покупателю с момента зачисления драгоценных металлов на ОМС покупателя. С этого момента он как собственник вправе самостоятельно распоряжаться приобретенными металлами в рамках иных обязательств. При этом нормы действующего законодательства не содержат правовых оснований для осуществления банком-продавцом последующего контроля за действиями покупателя по распоряжению приобретенными им в собственность драгоценными металлами, равно как и не устанавливают обязанности у покупателя (либо его банка) извещать продавца о снятии драгоценных металлов с ОМС в физической форме.

Соответственно, у банка-продавца, осуществляющего перевод драгоценных металлов, отсутствуют основания для уплаты НДС, поскольку изъятия драгоценных металлов из хранилища не происходит.

Однако ФАС Московского округа в Постановлении от 19.12.2011г. по делу № А40-15089/11-140-69[3] при достаточно схожих обстоятельствах установил факт противоправной схемы по уклонению от уплаты НДС при реализации драгоценных металлов и сделал противоположный вывод:

«…являясь участником операций по реализации драгметаллов, действуя добросовестно, в целях ограждения себя от возможных негативных последствий, банк имел возможность, с учетом установленных фактических обстоятельств, при выбытии драгметалла из его хранилища, удостовериться в исполнении конечными покупателями, не являющимися банками, обязанности по уплате налога на добавленную стоимость при приобретении драгметалла».

Вышеобозначенный законодательный пробел, а также неоднородность арбитражной практики, по нашему мнению, порождают существенные налоговые риски при неуплате Банком НДС при осуществлении перевода клиентом приобретенных у Банка драгоценных металлов на свой ОМС в другом банке.

Консультанты предполагают, что в случае неуплаты Банком в данной ситуации НДС высока вероятность предъявления претензий налоговыми органами, и в такой ситуации правильность собственной позиции Банку предстоит доказывать в судебном порядке, руководствуясь нормами пункта 7 статьи 3 НК РФ.

Документы и литература.

1. НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч.I) от 31.07.1998г. № 146-ФЗ и (ч.II) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ;

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki