Департамент банковского аудита о вопросах, связанных с кредитованием под пониженную ставку

Как следует из текста вопроса, Банк с целью дополнительного привлечения клиентов рассматривает схему предоставления авто-дилерам кредитов по пониженным процентным ставкам. Одновременно, «выпадающие доходы» от предоставления кредитов по пониженным ставкам предполагается компенсировать вознаграждениями, полученными от  соответствующих автопроизводителей (далее по тексту – авто-бренд, авто-бренды), через  которые авто-дилеры осуществляют закупки автомобилей. В представлении Банка отношения с авто-брендами могут быть оформлены договорами об оказании услуг. При этом, как пояснено уполномоченным сотрудником Банка, на текущий момент формальная взаимосвязь договоров об оказании услуг авто-брендам и кредитных договоров с авто-дилерами не предполагается.

 

Статьей 421 ГК РФ закреплена  презумпция свободы договора, предполагающая, в частности, следующее:

- стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (пункт 2);

- стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (пункт 3);

- условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами[1] (пункт 4).

В соответствии с пунктом 1 статьи 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. Кроме того, согласно статье 29 Закона № 395-1 процентные ставки по кредитам и (или) порядок их определения, в том числе определение величины процентной ставки по кредиту в зависимости от изменения условий, предусмотренных в кредитном договоре, устанавливаются кредитной организацией по соглашению с клиентами, если иное не предусмотрено настоящим федеральным законом. Проценты по кредитному договору являются платой за пользование предоставленными денежными средствами (пункт 5 Информационного письма № 147), то есть, по сути, ценой кредитного договора.

 

Из изложенного следует, что предоставление Банком кредита по более низкой, по сравнению с обычно принятой в практике Банка, ставке процента требованиям гражданского законодательства и нормам Закона № 395-1 не противоречит.

Вместе с тем, принимая решение о размере «пониженной» процентной ставки, на взгляд консультантов, Банку целесообразно принять во внимание следующее.

С позиции банковского регулирования кредитование на льготных условиях может повлечь для Банка увеличение отчислений в резервы на возможные потери по ссудам. Так, в силу подпункта 3.13.3 пункта 3.13 Положения № 254-П не выше чем в III категорию качества (сомнительны) классифицируются ссуды, предоставленные юридическим лицам (кроме кредитных организаций, а также юридических лиц, которые эмитируют (выпускают) ценные бумаги и предоставляют поручительства (гарантии), относящиеся к обеспечению I и II категории качества в соответствии с пунктами 6.2 и 6.3 настоящего Положения), по ставке процента, составляющей по состоянию на дату заключения договора, на основании которого ссуда предоставлена:

по ссудам в валюте Российской Федерации - менее двух пятых ставки рефинансирования Банка России;

по ссудам в иностранной валюте - менее ставки ЛИБОР, фиксируемой Британской Банковской Ассоциацией по межбанковским депозитам (кредитам) в иностранных валютах, на сопоставимый срок; по ссудам в иностранной валюте, в отношении которых не применяется ставка ЛИБОР, - менее уровня учетной ставки, устанавливаемой Федеральной резервной системой США или Европейским центральным банком.

Вместе с тем, вышеприведенное формализованное требование не распространяется, в частности, на:

ссуды, предоставленные юридическим лицам в валюте Российской Федерации сроком до 30 календарных дней, при наличии соответствующего решения уполномоченного органа кредитной организации и при условии, что ссуда не направляется заемщиком на погашение долга по ранее предоставленной заемщику ссуде либо при условии, что ссуда не направляется заемщиком прямо либо косвенно (через третьих лиц) на погашение обязательств других заемщиков перед данной или иной кредитной организацией;

ссуды, договоры на предоставление которых предусматривают, что проценты выплачиваются по ставке, указанной в настоящем подпункте, однако третье лицо компенсирует разницу между ставкой процента, предусмотренной договором, на основании которого ссуда предоставлена, и ставкой процента выше уровня, предусмотренного настоящим подпунктом.

Таким образом, учитывая, что представленная на рассмотрение схема кредитования авто-дилеров не предполагает формальную юридическую взаимосвязь кредитных договоров и договоров об оказании услуг, требования подпункта 3.13.3 пункта 3.13 Положения № 254-П не будут распространяться только на кредиты, ставка процента по которым на дату заключения кредитного договора, не ниже:

а) по кредитам в рублях – двух пятых ставки рефинансирования Банка России;

б) по кредитам в иностранной валюте 

- ставки ЛИБОР, фиксируемой Британской Банковской Ассоциацией по межбанковским депозитам (кредитам) в иностранных валютах, на сопоставимый срок;

- уровня учетной ставки, устанавливаемой Федеральной резервной системой США или Европейским центральным банком (по кредитам в иностранной валюте, в отношении которых не применяется ставка ЛИБОР).

 

Кроме того, определяя условия сделок, планируемых к заключению в ходе реализации  рассматриваемой схемы, по нашему мнению, следует принять во внимание, что согласно  пункту 1 статьи 129.3 НК РФ неуплата или неполная уплата налогоплательщиком сумм налога в результате применения в целях налогообложения в контролируемых сделках коммерческих и (или) финансовых условий, не сопоставимых с коммерческими и (или) финансовыми условиями сделок между лицами, не являющимися взаимозависимыми, влечет взыскание штрафа в размере 40% от неуплаченной суммы налога, но не менее 30 000 рублей. При вынесении решений о доначислении налогов за налоговые периоды 2012 - 2013 годов налоговая санкция, предусмотренная пунктом 1 статьи 129.3 НК РФ, не применяется.[2] Помимо этого, налогоплательщик освобождается от ответственности, предусмотренной настоящей статьей, при условии представления им налоговому органу документации, обосновывающей рыночный уровень примененных цен по контролируемым сделкам, в соответствии с порядком, установленным статьей 105.15 НК РФ, или в соответствии с порядком, установленным соглашением о ценообразовании для целей налогообложения (пункт 2 статьи 129.3 НК РФ).

 

Из текста вопроса не очевидно, соответствуют ли взаимоотношения между Банком и авто-дилерами (с учетом взаимоотношений авто-брендов с авто-дилерами и взаимосвязанности Банка и авто-брендов) критериям, изложенным в пункте 1 статьи 105.1 НК РФ для признания лиц взаимозависимыми.

Если эти взаимоотношения таковы, что Банк и авто-дилеры не могут быть признаны взаимозависимыми лицами, то в отношении процентных доходов по этим кредитным договорам на основании пункта 1 статьи 105.3 НК РФ считается, что они соответствуют рыночным. Следовательно, корректировка процентных доходов не производится.

Однако, если взаимоотношения между Банком, авто-брендами и авто-дилерами позволяют признать их взаимозависимыми лицами, а соответствующие сделки контролируемыми, то налоговый орган при проведении проверки соответствия цен, применяемых при налогообложении контролируемых сделок, вправе проверить соответствие начисленных в налоговом учете доходов тем доходам, которые могли бы быть получены Банком в случае, если бы кредиты были предоставлены Банком лицам, не являющимся взаимосвязанными с ним и, в случае необходимости, доначислить налог. Банк также вправе по собственной инициативе исчислить доходы исходя из рыночных ставок, руководствуясь пунктами 3 и 6 статьи 105.3 НК РФ.

По мнению консультантов, применительно к рассматриваемой ситуации анализу подлежит вся совокупность сделок между контрагентами, являющаяся составной частью процесса по сбыту продукции авто-брендов:

- сделки между авто-брендами и авто-дилерами по купле-продаже автомобилей;

-  договоры об оказании услуг, заключенные  между Банком и авто-брендами;

- кредиты, предоставленные Банком авто-дилерам.

В связи с этим, при определении «пониженного» размера ставки по кредитным договорам с авто-дилерами, а также цены услуг по договорам с авто-брендами Банку надлежит учесть положения Раздела V.1 «Взаимозависимые лица. Общие положения о ценах и налогообложении. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Соглашение о ценообразовании» Части I НК РФ»[3].

Как пояснено уполномоченным сотрудником Банка на текущий момент анализируемая схема, позволяя Банку сохранить уровень доходов, как если бы ставки по кредитам авто-дилерам не устанавливались в пониженном размере, не предполагает юридической взаимосвязи договоров кредитования и договоров об оказании услуг Банком авто-брендам. Одновременно, в качестве возможных вариантов предмета договоров об оказании услуг рассматриваются услуги по расширению сетей авто-брендов, в том числе посредством привлечения новых дилеров, увеличению объемов реализации автомобилей дилерами, при использовании кредитных продуктов Банка. 

Согласно пункту 1 статьи 779 ГК РФ договором возмездного оказания услуг является договор, по которому одна сторона - исполнитель (в данном случае - Банк) обязуется по заданию другой стороны - заказчика (в данном случае - авто-бренд) оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Таким образом, предмет договора возмездного оказания услуг определяется сторонами как описание конкретных действий, либо указанием определенной  деятельности, которые исполнитель должен, соответственно, совершить или осуществить. В понимании консультантов, функции Банка в отношениях с авто-брендами сводятся исключительно к предоставлению кредитных ресурсов авто-дилерам, в результате чего ожидается увеличение сетей и продаж автомобилей, но не в  выполнении каких-либо иных фактических действий, направленных на расширение сетей авто-брендов и увеличение объемов продаж авто-дилеров. Одновременно, предоставление кредитных ресурсов является предметом договора займа или кредита, но не договора возмездного оказания услуг.

Кроме того, как отмечено выше, выплаты авто-брендов в пользу Банка фактически осуществляются с целью возмещения выпадающих доходов от предоставления авто-дилерам кредитов по пониженным ставкам. В связи с этим логично предположить, что   вознаграждение по договорам об оказании услуг, будет  определено сторонами именно в размере «выпавших» доходов, но не в зависимости от качественных показателей – расширение сети авто-брендов, увеличение объемов продаж автомобилей и т.п., которые, по существу предложенных Банком в тексте вопроса вариантов формулировок предмета договора об оказании услуг, являются подтверждением факта исполнения Банком принятых на себя обязательств.

Учитывая изложенное мы считаем, что отношения Банка и авто-брендов на обозначенных в тексте вопроса условиях не являются отношениями по договору возмездного оказания услуг.

 

В нашем понимании отношения Банка и авто-брендов, по своей сути, являются сотрудничеством в рамках программы содействия реализации на территории Российской Федерации продукции авто-брендов. На взгляд консультантов, ярким примером аналогичных отношений является предоставление из федерального бюджета субсидий российским кредитным организациям на возмещение выпадающих доходов по кредитам, выданным российскими кредитными организациями физическим лицам на приобретение автомобилей, в соответствии с Правилами, утвержденными Постановлением Правительства РФ № 244 (далее по тексту – Правила). Кроме того, имеют место и аналогичные негосударственные программы субсидированного кредитования.

Как показывает наш опыт, отношения подобного толка оформляются именно соглашениями о сотрудничестве, по условиям которых кредитная организация принимает на себя обязательства предоставлять кредитные ресурсы на льготных условиях определенной категории заемщиков на четко оговоренные цели, а вторая сторона соглашения обязуется возмещать кредитной организации разницу между рыночной и льготной ставкой процента (выпадающие доходы). Представляется, что соглашение должно содержать не только четкое описание подпадающих под его действие категорий заемщиков, но порядок взаимодействия сторон (включая документооборот) по вопросам согласования конкретных заемщиков, уведомлений об условиях предоставленных кредитов, согласования сумм, подлежащих возмещению, порядка возмещения. Консультанты полагают, что при определении конкретных условий соглашений с авто-брендами в качестве «базовых» Банком и его партнерами могут быть приняты указанные выше  Правила.

 

1.            ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ,  (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2.            НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч.I) от 31.07.1998г. № 146-ФЗ  и (ч.II) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ;

3.            Закон № 227-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 18.07.2011г. № 227-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием принципов определения цен для целей налогообложения»;

4.            Закон № 395-1 – Федеральный закон Российской Федерации от 02.12.1990г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»;

5.            Положение № 254-П - Положение Банка России от 26.03.2004г. № 254-П «О порядке формирования кредитными организациями резерва на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности;

6.            Правила - Правила предоставления из федерального бюджета субсидий российским кредитным организациям на возмещение выпадающих доходов по кредитам, выданным российским кредитным организациям в 2009 – 2011 годах физическим лицам на приобретение автомобилей, утвержденные Постановлением Правительства от 19.03.2009г. № 244;

7.            Информационное письмо № 147 - Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.09.2011г. № 147 «Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о кредитном договоре».