Главная / Консультации / Общий аудит / Департамент общего аудита о признании сделок контролируемыми

Департамент общего аудита о признании сделок контролируемыми

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit

27.11.2013

Вопрос

Есть ли опасения на тему взаимосвязанности сделок, их контролируемости со стороны налоговых органов и как следствие, наступление у Акционера неблагоприятных последствий различного характера.
Акционер владеет долей в ООО «Х» в размере 50,02% номинальной стоимостью 5 002 000,00 рублей. Он предлагает продать эту долю от себя на нерезидента по номиналу, а резидент затем продаст эту же долю ОАО «А» за (предположительно) 350 000 000,00 рублей.
При этом необходимо учитывать, что у Акционера в ОАО «А» более 51% акций.
Нерезидент может быть как акционером ОАО «А», так и не акционером ОАО «А».
Вопрос: Будут ли эти сделки являться контролируемыми, есть ли обязанность при совершении этих сделок информировать налоговую инспекцию? Могут ли эти сделки во взаимосвязи быть рассмотрены как уход Акционером от уплаты налогов и если да, то какие финансовые или иные последствия его ожидают? Если эти сделки во взаимосвязи будут рассматриваться как контролируемые и действия Акционера будут рассматриваться как целенаправленные на уход от налогов, какие пути решения данной ситуации возможны без неблагоприятных последствий для Акционера и ОАО «А»?
Акционер – физическое лицо, резидент.
Будут ли эти сделки являться контролируемыми, есть ли обязанность при совершении этих сделок информировать налоговую инспекцию?

Ответ

С 1 января 2012 года вступил в силу раздел V.1 «Взаимозависимые лица. Общие положения о ценах и налогообложении. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Соглашение о ценообразовании» НК РФ, нормы которого следует применять по вопросу ценообразования, начиная с 2012 года.

В соответствии с пунктом 1 статьи 105.3 НК РФ в случае, если в сделках между взаимозависимыми лицами создаются или устанавливаются коммерческие или финансовые условия, отличные от тех, которые имели бы место в сделках, признаваемых сопоставимыми, между лицами, не являющимися взаимозависимыми, то любые доходы (прибыль, выручка), которые могли бы быть получены одним из этих лиц, но вследствие указанного отличия не были им получены, учитываются для целей налогообложения у этого лица.

Для целей НК РФ цены, применяемые в сделках, сторонами которых являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, а также доходы (прибыль, выручка), получаемые лицами, являющимися сторонами таких сделок, признаются рыночными.

Пунктом 2 статьи 105.3 НК РФ установлено, что определение в целях налогообложения доходов (прибыли, выручки) взаимозависимых лиц, являющихся сторонами сделки, которые могли бы быть получены этими лицами, но не были получены вследствие отличия коммерческих и (или) финансовых условий указанной сделки от коммерческих и (или) финансовых условий такой же сделки, сторонами которой являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, производится федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, с применением методов, установленных главой 14.3 НК РФ.

Таким образом, для целей налогообложения может быть применена цена, отличная от цены, примененной сторонами сделки, только в том случае, если сторонами такой сделки являются взаимозависимые лица.

Статьи 105.1 НК РФ установлены случаи, при которых физические и юридические лица могут быть признаны взаимозависимыми в целях применения норм главы V.1 НК РФ.

Так, в силу пункта 1 статьи 105.1 НК РФ, если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в настоящем пункте лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения.

Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии с настоящей статьей.

На основании пункта 2 статьи 105.1 НК РФ взаимозависимыми лицами признаются:

1) организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;

2) физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;

А также иные случаи, которые, на наш взгляд, к рассматриваемой ситуации не относятся.

Также пунктами 6 и 7 статьи 105.1 НК РФ установлено, что при наличии обстоятельств, указанных в пункте 1 настоящей статьи, организации и (или) физические лица, являющиеся сторонами сделки, вправе самостоятельно признать себя для целей налогообложения взаимозависимыми лицами по основаниям, не предусмотренным пунктом 2 настоящей статьи.

Суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 2 настоящей статьи, если отношения между этими лицами обладают признаками, указанными в пункте 1 настоящей статьи.

Отметим, что ФНС РФ проводит проверку полноты исчисления и уплаты налога только в отношении контролируемых сделок (статья 105.17 НК РФ).

Понятие контролируемой сделки приведено в статье 105.14 НК РФ.

Анализ данной статьи позволяет сделать вывод о том, что в настоящее время сделки между взаимозависимыми российским и иностранным лицами являются контролируемыми вне зависимости от суммы такой сделки[1] в случае, если это повлекло необходимость учета хотя бы одной из сторон такой сделки доходов, расходов и (или) стоимости добытых полезных ископаемых, что приводит к увеличению и (или) уменьшению налоговой базы по налогам, предусмотренным пунктом 4 статьи 105.3 НК РФ (пункт 11 статьи 105.4 НК РФ).

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 105.16 НК РФ налогоплательщики обязаны уведомлять налоговые органы о совершенных ими в календарном году контролируемых сделках, указанных в статье 105.14 НК РФ.

Пунктом 7 статьи 4 Федерального закона от 18.07.11 № 227-ФЗ[2] установлено, что положения статьей 105.15 и 105.16, касающиеся предоставления в налоговый орган информации по контролируемым сделкам, до 01.01.14 применяются в случае, когда сумма доходов по всем контролируемым сделкам, совершенным налогоплательщиком в календарном году с одним лицом (несколькими одними и теми же лицами, являющимися сторонами контролируемых сделок), превышает, в 2013 году - 80 млн. рублей.

Соответственно, по контролируемым сделкам, совершенным в 2013 году с взаимозависимыми иностранными лицами, у налогоплательщиков возникает обязанность уведомить налоговые органы о таких сделках, если сумма дохода по всем сделкам, совершенным с таким взаимозависимым лицом превысит 80 млн. руб. При этом обязанность налогоплательщика уведомить налоговые органы о совершении контролируемых сделок с иностранным взаимозависимым лицом с 2014 года будет возникать независимо от суммы сделок.

При этом следует учитывать, что в соответствии с пунктом 4 статьи 105.3 НК РФ ФНС РФ при осуществлении налогового контроля в порядке, предусмотренном главой 14.5 НК РФ, проверяется полнота исчисления и уплаты следующих налогов:

1) налога на прибыль организаций;

2) НДФЛ, уплачиваемого в соответствии со статьей 227 НК РФ;

3) налога на добычу полезных ископаемых[3];

4) НДС (в случае, если одной из сторон сделки является организация (индивидуальный предприниматель), не являющаяся (не являющийся) налогоплательщиком НДС или освобожденная (освобожденный) от исполнения обязанностей налогоплательщика по НДС).

В рассматриваемом нами случае, формально, физическое лицо – Акционер и нерезидент, не будут являться взаимозависимыми лицами в силу пункта 2 статьи 105.1 НК РФ, независимо от того, будет ли нерезидент являться акционером ОАО или нет.

Соответственно, сделка по реализации доли акционером в адрес нерезидента не будет подлежать контролю со стороны ФНС РФ, а, следовательно, у акционера не возникнет обязанности уведомить налоговый орган о совершении контролируемой сделки.

Сделка между нерезидентом и ОАО по реализации доли в ООО будет признана контролируемой в том случае, если нерезиденты и ОАО будут являться взаимозависимыми. В силу подпунктов 1 и 2 статьи 105.1 НК РФ нерезидент и ОАО будут являться взаимозависимыми в том случае, если доля прямого участия нерезидента в ОАО будет превышать 25%.

В этом случае у ОАО возникнет обязанность уведомить налоговый орган о совершении контролируемой сделки, поскольку сумма сделки превысит 80 млн. руб., если сделка будет совершена 2013 году. С 2014 года обязанность уведомить налоговые органы о такой сделки возникнет независимо от суммы.

Кроме того, в силу пункта 7 статьи 105.1 НК РФ мы не исключаем вероятности того, что по инициативе налоговых органов в рамках судебных разбирательств акционер – физическое лицо и нерезидент, а также нерезидент и ОАО могут быть признаны взаимозависимыми лицами по решению суда. В этом случае, сделка между физическим лицом и нерезидентом будет подлежать контролю со стороны ФНС РФ. В таком случае существует риск доначисления НДФЛ акционеру по сделке, связанной с реализацией доли, если ФНС РФ докажет, что при осуществлении сделки была применена цена, значительно ниже рыночной.

Могут ли эти сделки во взаимосвязи быть рассмотрены как уход Акционером от уплаты налогов и если да, то какие финансовые или иные последствия его ожидают?

Постановлению Пленума ВАС РФ «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» от 12.10.06 № 53 (далее – Постановление № 53) было введено понятие «налоговая выгода».

Так, согласно пункту 1 Постановления № 53 судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.

Под налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера) (пункт 3 Постановления № 53).

Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности (пункт 4 постановления № 53).

На основании пункта 5 Постановления № 53 в случае наличия особых форм расчетов и сроков платежей, свидетельствующих о групповой согласованности операций, суду необходимо исследовать, обусловлены ли они разумными экономическими или иными причинами (деловыми целями).

Если суд на основании оценки представленных налоговым органом и налогоплательщиком доказательств придет к выводу о том, что налогоплательщик для целей налогообложения учел операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, суд определяет объем прав и обязанностей налогоплательщика, исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции (пункт 7 Постановления № 53).

Признание судом налоговой выгоды необоснованной влечет отказ в удовлетворении требований налогоплательщиков, связанных с ее получением (пункт 11 Постановления № 53).

Отметим, что в соответствии с пунктом 2 статьи 170 ГК РФ притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа и содержания сделки применяются относящиеся к ней правила.

Арбитражный суд Свердловской области, разъясняя положение пункта 2 статьи 170 ГК РФ в решении от 19.07.12 по делу № А60-21621/2012 указал, что для притворных сделок свойственны следующие характерные черты:

а) любая притворная сделка характеризуется, прежде всего, тем, что стороны стремятся замаскировать путем ее совершения свои подлинные намерения, т.е. прикрыть ту сделку, которую они в действительности имеют в виду;

б) поскольку притворная (прикрывающая) сделка совершается лишь для вида, одним из внешних показателей ее притворности служит несовершение сторонами тех действий, которые предусматриваются данной сделкой, напротив, если стороны выполнили вытекающие из сделки права и обязанности, то признать такую сделку притворной нельзя, даже если первоначально они не имели намерения ее исполнять;

в) чаще всего притворные сделки совершаются с противоправными целями, т.е. для того, чтобы обойти установленные законом запреты и ограничения, ущемить права и охраняемые законом интересы других лиц, получить необоснованные преимущества и т.п;

г) для притворных сделок характерно, как правило, совпадение сторон в прикрывающей и прикрываемой сделках.

Аналогичные выводы изложены в Постановлении Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.07.12 по делу № А48-4238/2011, Постановлении Десятого арбитражного апелляционного суда от 10.07.12 по делу № А41-46475/11.

В рассматриваемом нами случае Акционером – физическим лицом реализуется доля в ООО нерезиденту, который, в свою очередь, реализует долю в ООО юридическому лицу, акционером которого является первоначальный продавец доли.

В этом случае, не исключено, что сделка по продаже доли нерезиденту может быть признана притворной, которой фактически прикрыта сделка по реализации доли в ООО напрямую от акционера в адрес юридического лица ОАО, тем более, что цена продажи доли между акционером и нерезидентом значительно ниже, чем цена реализации доли между нерезидентом и юридическим лицом – ОАО.

Соответственно, получение необоснованной налоговой выгоды акционером – физическим лицом может быть обосновано налоговыми органами тем, что притворная сделка по реализации доли в адрес нерезидента осуществлена в целях минимизации налогов, уплачиваемых с дохода, полученного от продажи доли, физическим лицом, и перенесении налогового бремени на нерезидента.

В этом случае налоговые и органы и суд могут исходить из того, что сделка была фактически проведена между акционером – физическим лицом и ОАО, и сумма сделки составляла 350 млн. руб.

Следовательно, у физического лица существует риск доначисления НДФЛ с суммы дохода в размере 350 млн. руб.

Отметим, что арбитражная практика по аналогичным вопросам отсутствует. Однако сама по себе практика привлечения налоговыми органами к налоговой ответственности лиц, получивших налоговую выгоду в результате осуществления притворных сделок, имеется.

Так из Постановления ФАС Московского округа от 02.06.10 № КА-А40/5354-10 по делу № А40-99227/09-127-625 следует, что налоговыми органами была привлечена к ответственности организация за неуплату налогов в связи с совершением, по их мнению, притворной сделки:

«…по основаниям, изложенным в п. 2 ст. 170 ГК РФ договор заключенный между ЗАО "ЛАНИТ" и ООО "НОРДФИНАНС" признан налоговым органом притворной сделкой, направленной на сокрытые сделок между ЗАО "ЛАНИТ" и корпорацией MIOL, "ЛАНИТ" и Hewlett-Packard Europe BV, ЗАО "ЛАНИТ" корпорацией DIEBOLD, на получение необоснованной налоговой выгоды».

Если эти сделки во взаимосвязи будут рассматриваться как контролируемые и действия Акционера будут рассматриваться как целенаправленные на уход от налогов, какие пути решения данной ситуации возможны без неблагоприятных последствий для Акционера и ОАО «АВТОДОМ»?

Обращаем Ваше внимание, что сделки между взаимозависимыми российскими лицами являются контролируемыми только в том случае, если сумма доходов по сделкам (сумма цен сделок) между указанными лицами за соответствующий календарный год превышает (подпункт 1 пункта 2 статьи 105.14 НК РФ):

- за 2013 год - 2 млрд. рублей

- за 2014 год и прочие календарные года – 1 млрд. рублей.

По мнению фискальных органов, для определения суммы доходов по сделкам за календарный год с целью признания сделок контролируемыми на основании соответствующего суммового критерия следует суммировать доходы за календарный год по сделкам с каждым лицом, являющимся контрагентом по таким сделкам. Соответственно, в общем случае факт превышения суммового критерия для признания сделок контролируемыми устанавливается по каждой совокупности сделок, совершаемых с каждым взаимозависимым лицом (Письма Минфина РФ от 22.10.12 № 03-01-18/8-147, от 05.09.12 № 03-01-18/6-125, от 28.08.12 № 03-01-18/6-109).

Таким образом, контролируемыми в 2013 и 2014 годах будут признаваться сделки с теми взаимозависимыми российскими лицами, сумма доходов по каждому из которых по всем сделкам будет превышать за 2013 год – 2 млрд. рублей, а за 2014 год – 1 млрд. руб.

В противном случае сделки между взаимозависимыми лицами не будут признаваться контролируемыми, а, соответственно, федеральный орган будет не вправе проверить полноту исчисления налогов, применяя рыночную цену.

В силу пункта 9 статьи 105.14 НК РФ при определении суммы доходов по сделкам ФНС РФ, для целей настоящей статьи вправе проверить соответствие сумм полученных доходов по сделкам рыночному уровню с учетом положений главы 14.2 и главы 14.3 НК РФ.

По нашему мнению, приведенная норма дает право ФНС РФ проверять соответствие полученных доходов рыночному уровню, чтобы выявить факты уклонения от признания сделок контролируемыми путем установления такого низкого уровня доходов, что заведомо будут созданы условия, при которых за календарный год сумма полученных доходов не превысит установленного законодательством критерия.

В силу приведенной нормы, на наш взгляд, при выявлении факта несоответствия полученных доходов рыночному уровню ФНС РФ имеет право посчитать сумму полученных доходов исходя из рыночных цен. Если в случае применения рыночных цен сделки будут удовлетворять понятию контролируемых, то ФНС РФ будет вправе провести весь комплекс контрольных мероприятий.

Аналогичная точка зрения высказана в Письме Минфина РФ «О применении положений статьи 105.3 НК РФ» от 18.10.12 № 03-01-18/8-145:

«В отношении иных сделок между взаимозависимыми лицами, не подпадающих под критерии контролируемых сделок, представление уведомления и подготовка документации в соответствии со статьей 105.15 Кодекса не предусмотрены. При этом, по нашему мнению, контроль соответствия цен в таких сделках может осуществляться в следующем порядке.

В случае, если в ходе контрольной работы территориальным налоговым органом выявлен факт совершения сделки, которая по условиям подпадает под контролируемую, но в представленном в налоговый орган уведомлении налогоплательщиком отражены недостоверные сведения, или которая по условиям договоров не подпадает под контролируемую, но при этом, по предварительной оценке, сделка относится к контролируемым, территориальным налоговым органом может быть подготовлено информационное письмо в ЦА ФНС России, в котором излагаются факты, свидетельствующие о занижении сумм соответствующих налогов. Указанная информация может служить основанием для повторной выездной налоговой проверки в порядке контроля за деятельностью налогового органа, проводившего проверку, с последующей проверкой полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами».

В рассматриваемой нами ситуации акционер – физическое лицо и ОАО являются взаимозависимыми лицами в силу пункта 2 статьи 105.1 НК РФ.

При этом, если сумма сделки составит 5 млн. руб., налоговые органы будут не вправе проверить полноту исчисления налогов в связи с применением рыночных цен, поскольку такая сделка не будет являться контролируемой ни в 2013 году, ни в последующие годы, поскольку не превысит 1 млрд. руб. [4]

Более того, если, по мнению ФНС РФ, применившей норму пункта 9 статьи 105.14 НК РФ, рыночная цена сделки должна была составить 350 млн. руб., указанная сделка также не будет подлежать контролю, поскольку не будет превышен ценовой критерии.

В силу изложенного, считаем, что сделка, оформленная между акционером – физическим лицом и ОАО на сумму 5 млн. руб., в данном случае повлечет меньше рисков, связанных с доначислением налогов и признанием ее притворной, чем сделка, оформленная посредством привлечения нерезидента.

Однако полностью исключить риски возникновения споров с налоговыми органами мы не можем в силу того, что, по мнению Минфина РФ, уклонение от налогообложения в результате манипулирования ценами в сделках между взаимозависимыми лицами, не признаваемых контролируемыми, может рассматриваться как получение налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды (Письма от 18.10.12 № 03-01-18/8-145 (направлено Письмом ФНС РФ от 02.11.12 № ЕД-4-3/18615), от 26.10.12 № 03-01-18/8-149, от 08.11.12 № 03-01-18/8-162).

Сформированная арбитражная практика по аналогичным вопросам не сформирована. При этом, на наш взгляд, одного факта занижения цены не достаточно для признания судом сделки, направленной на получение необоснованной налоговой выгоды. Необходимо наличие совокупности факторов, свидетельствующих о недобросовестности налогоплательщиков.

2. ОАО «А» является 100% владельцем ООО «К» и имеет финансовые вложения в ООО «К» порядка 213 000 000,00 рублей (возникшие при ее покупке). ООО «К» является собственником недвижимого имущества, стоимостью около 60 – 80 000 000,00 рублей. Цель – передать недвижимое имущество в собственность ОАО «А» таким образом, чтобы при этом у ОАО «А» не осталось на балансе пустого дочернего предприятия с огромными финансовыми вложениями. Предложение акционеров: Заключить договор купли-продажи доли ООО «К» с нерезидентом за (примерно) 213 000 000,00 рублей. После этого нерезидент продаст ОАО «А» недвижимое имущество, принадлежащее ООО «К» за его реальную стоимость (ориентировочно 60 – 80 000 000,00 рублей).

При этом нерезидент также может быть акционером ОАО «А», а может быть не связанным лицом.

Вопрос: являются ли эти сделки контролируемыми, необходимо ли информировать о них налоговую инспекцию, нет ли при такой ситуации каких-либо неблагоприятных последствий для сторон сделки?

В данном случае будет осуществлена сделка по реализации недвижимого имущества между ООО и нерезидентом, и между нерезидентом и ОАО.

Если исходить из того, что нерезидент не является взаимозависимым лицом по отношению к ООО и ОАО, то обе сделки не признаются контролируемыми с точки зрения НК РФ, поэтому и ООО, и ОАО не обязаны уведомлять налоговые органы об осуществлении таких сделок.

В том случае, если нерезидент будет владеть долей в ОАО отметим следующее.

Ранее мы указали, что в силу пункта 2 статьи 105.1 НК РФ взаимозависимыми лицами признаются:

Соответственно, из подпунктов 1 и 2 статьи 105.1 НК РФ следует, что нерезидент и ОАО будут являться взаимозависимыми в том случае, если доля прямого участия нерезидента в ОАО будет превышать 25%.

В этом случае сделка между нерезидентом и ОАО будет признана контролируемой, а у ОАО возникнет обязанность уведомить налоговый орган о совершении контролируемой сделки только в случае, если в 2013 году стоимость недвижимого имущества составит 80 млн. руб. В случае совершения сделки на меньшую сумму ОАО не будет обязана уведомлять налоговые органы о совершении такой сделки. Обязанность уведомить налоговые органы о совершении контролируемой сделки в 2014 году и позднее возникнет независимо от суммы совершенной сделки.

Поскольку сделка между нерезидентом и ОАО будет осуществлена по рыночной цене, возникновение каких-либо налоговых рисков, на наш взгляд, в данном случае маловероятно.

Кроме того, ООО и нерезидент также могут быть признаны взаимозависимыми, если доля косвенного участия нерезидента в ООО превысит 25%.

При этом согласно пункту 3 статьи 105.2 НК РФ долей косвенного участия одной организации в другой организации признается доля, определяемая в следующем порядке:

1) определяются все последовательности участия одной организации в другой организации через прямое участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации соответствующей последовательности;

2) определяются доли прямого участия каждой предыдущей организации в каждой последующей организации соответствующей последовательности;

3) суммируются произведения долей прямого участия одной организации в другой организации через участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации всех последовательностей.

Соответственно, если ООО и нерезидент будут взаимозависимыми, сделка по реализации недвижимого имущества нерезиденту будет подлежать контролю со стороны ФНС РФ в части ценообразования. Поскольку сумма сделки превысит 80 млн. руб., ООО будет обязана уведомить налоговые органы о совершении такой сделки.

Из вопроса следует, что сделка будет осуществлена по завышенной цене, в этом случае применение рыночной цены к сделке может повлечь уменьшение суммы исчисленного ООО НДС и налога на прибыль. Соответственно, налоговых рисков у ООО в данном случае возникнуть не должно.

Так же мы отмечали, что стороны сделки могут быть признаны взаимозависимыми по решению суда. Риски по налогам, связанные с признанием нерезидента с ООО, а также нерезидента с ОАО взаимозависимыми, также будут маловероятны.

3. Если мы при совершении всех указанных выше сделок будем использовать одного и того же нерезидента будут ли они рассматриваться все в совокупности, будут ли они являться контролируемыми и необходимо ли будет информировать об их совершении налоговую инспекцию? Будут ли неблагоприятные последствия для сторон этих сделок (налогового – административного или уголовного характера?)

Как было отмечено нами выше, по контролируемым сделкам, совершенным в 2013 году с взаимозависимыми иностранными лицами, у налогоплательщиков возникает обязанность уведомить налоговые органы о таких сделках, если сумма дохода по всем сделкам, совершенным с взаимозависимым лицом превысит 80 млн. руб. При этом сама сделка признается контролируемой независимо от суммы, по которой она была совершена. С 2014 года сумма сделок, совершенным между взаимозависимыми лицами, одной из которых является нерезидент, не будет влиять на обязанность уведомить налоговые органы о совершении контролируемых сделок.

Таким образом, если в осуществлении обеих сделок будет участвовать один и тот же нерезидент, при определении общей суммы дохода, полученной по сделкам, осуществленным между ОАО и нерезидентом, будет суммироваться сумма дохода от сделки, связанной с приобретением доли, а также сумма дохода, полученного от сделки, связанной с реализацией недвижимого имущества.

Соответственно, если ОАО и нерезидент будут являться взаимозависимыми, то общая сумма дохода по обеим сделкам превысит 80 млн. руб. и ОАО в 2013 году будет обязана уведомить налоговые органы о совершении обеих сделок. В 2014 году ОАО будет обязана уведомить о сделках, совершенных со взаимозависимым лицом нерезидентом, независимо от общей суммы всех сделок, совершенных с таким лицом.

Согласно статье 124.1 НК РФ неправомерное непредставление в установленный срок налогоплательщиком в налоговый орган уведомления о контролируемых сделках, совершенных в календарном году, или представление налогоплательщиком в налоговый орган уведомления о контролируемых сделках, содержащего недостоверные сведения, влечет взыскание штрафа в размере 5 000 руб.

В случае доначисления сумм налогов по итогам налогового периода в связи с применением рыночных цен в отношении контролируемых сделок штрафные санкции, предусмотренные статьей 129.3 НК РФ, применяются в следующем порядке:

- доначисление налога по итогам 2013 года не влечет применение штрафных санкций;

- доначисление налога по итогам 2014, 2015 и 2016 года влечет применение штрафных санкций в размере 20% от неуплаченной суммы налога;

- доначисление налога по итогам 2017 года и по итогам последующих лет грозит применением штрафных санкций в размере 40% от неуплаченной суммы налога.

На основании пункта 1 статьи 198 УК РФ уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица путем непредставления налоговой декларации или иных документов, представление которых в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах является обязательным, либо путем включения в налоговую декларацию или такие документы заведомо ложных сведений, совершенное в крупном размере, наказывается штрафом в размере от 100 000 до 300 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 1 года до 2 лет, либо принудительными работами на срок до 1 года, либо арестом на срок до 6 месяцев, либо лишением свободы на срок до 1 года.

Крупным размером признается сумма налогов и (или) сборов, составляющая за период в пределах 3 финансовых лет подряд более 600 000 рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов и (или) сборов превышает 10% подлежащих уплате сумм налогов и (или) сборов, либо превышающая один 1 800 000 рублей, а особо крупным размером - сумма, составляющая за период в пределах 3 финансовых лет подряд более 3 млн. руб., при условии, что доля неуплаченных налогов и (или) сборов превышает 20% подлежащих уплате сумм налогов и (или) сборов, либо превышающая 9 млн. руб.

Отметим также, что в силу пункта 1 статьи 199 УК РФ уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации путем непредставления налоговой декларации или иных документов, представление которых в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах является обязательным, либо путем включения в налоговую декларацию или такие документы заведомо ложных сведений, совершенное в крупном размере, наказывается штрафом в размере от 100 000 до 300 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 1 года до 2 лет, либо принудительными работами на срок до 2 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 3 лет или без такового, либо арестом на срок до 6 месяцев, либо лишением свободы на срок до 2 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 3 лет или без такового.

Крупным размером признается сумма налогов и (или) сборов, составляющая за период в пределах 3 финансовых лет подряд более 2 млн. руб., при условии, что доля неуплаченных налогов и (или) сборов превышает 10% подлежащих уплате сумм налогов и (или) сборов, либо превышающая 6 миллионов рублей, а особо крупным размером - сумма, составляющая за период в пределах 3 финансовых лет подряд более 10 млн. руб., при условии, что доля неуплаченных налогов и (или) сборов превышает 20% подлежащих уплате сумм налогов и (или) сборов, либо превышающая 30 млн. руб.

[1] Обращаем Ваше внимание, что по сделкам, совершенным между взаимозависимыми лицами – российскими организациями установлено достаточно существенное ограничение по сумме таких сделок за календарный год (на 2012 г. – 3 млрд. руб.) для признания таких сделок контролируемыми. В отношении взаимозависимых иностранных лиц такого лимита не установлено. Соответственно, вне зависимости от суммы таких сделок они будут признаны контролируемыми. Однако объяснить с экономической точки зрения указанное различие в признании сделок контролируемыми в отношении иностранных взаимозависимых лиц и российских взаимозависимых лиц для целей налогообложения не представляется возможным.

[2] Федеральный закон «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в связи с совершенствованием принципов определения цен для целей налогообложения» от 18.07.11 № 227-ФЗ

[3] В случае, если одна из сторон сделки является налогоплательщиком указанного налога и предметом сделки является добытое полезное ископаемое, признаваемое для налогоплательщика объектом налогообложения налогом на добычу полезных ископаемых, при добыче которых налогообложение производится по налоговой ставке, установленной в процентах

[4] При условии, что сумма доходов по другим сделкам между указанными лицами с учетом приведенного дохода также не превысит 2 млрд. руб. в 2013 году, а также 1 млрд. руб. в 2014 году и последующие годы.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit