Департамент общего аудита по вопросу налогообложения операций по передаче лицензий конечному пользователю

Ответ

В первую очередь отметим, что в силу пункта 24.2 Соглашения данное Соглашение будет регулироваться и толковаться в соответствии с законами штата Джорджиа, США, за исключением норм коллизионного права. Место и исключительная юрисдикция для любого судебного разбирательства находится в Атланте, штат Джорджиа.

Таким образом, к представленному Соглашению применяется законодательство США. Соответственно, анализировать порядок его заключения с точки зрения норм российского законодательства не представляется возможным.

При этом в целях квалификации взаимоотношений по данному Соглашению для целей налогообложения в соответствии с законодательством РФ, на наш взгляд, может быть применена аналогия с российским законодательством, в связи с чем, считаем возможным рассмотреть характер Соглашения с точки зрения российского законодательства.

На основании пункта 2.1 Соглашения компания предоставляет ПУ абонентскую лицензию на использование Продуктов, предоставленных компанией ПУ на основе предоставления программного обеспечения как сервиса, исключительно в целях и в соответствии с ограничениями, четко определенными в настоящем документе («Лицензия ПУ»). Срок действия Абонентских лицензий составляет один 1 (год), если другой срок не был указан в Заказе («Срок абонентского обслуживания»). Первоначальный срок абонентского обслуживания начинается в Дату поставки первой Абонентской лицензии. Компания признает, что ПУ будет действовать в качестве поставщика услуг третьей стороны, а также то, что ПУ будет использовать Продукты с целью реализации функций по управлению мобильными устройствами от имени Конечных пользователей ПУ в сотрудничестве с третьей Стороной (в соответствии с Приложением В) на Территории, описанной выше, при условии, что такой Конечный Пользователь ПУ заключил соглашение с ПУ, содержащее по существу условия, аналогичные тем, которые содержаться в настоящем документе, в соответствии с Разделом 9. Продукты, представленные в соответствии с каждой отдельно взятой Лицензией на Программное обеспечение, включают те Устройства, которые необходимы для реализации управленческих функций, и в таком количестве, и такого типа, которые указаны в каждом Заказе. Программное обеспечение может размещаться на Сервере(ах) ПУ или компании в соответствии с Соглашением и любыми Приложениями к нему.

В соответствии с пунктом 2.3 Соглашения настоящим документом компания назначает ПУ на должность неэксклюзивного Торгового посредника по продаже Продуктов в любой стране мира и предоставляет соответствующую Абонентскую лицензию Конечного пользователя или Бессрочную лицензию (для внутреннего коммерческого использования Конечным пользователем), а ПУ настоящим документом принимает такое назначение. В соответствии с условиями, изложенными в настоящем Соглашении компания настоящим документом предоставляет ПУ на соответствующий Срок ограниченную, отзывную, неэксклюзивную, непередаваемую, действующую лицензию на:

- продвижение, продажу, дистрибуцию отдельно взятых версий Продуктов Конечным пользователям исключительно для внутреннего пользования Конечными пользователями и в соответствии с условиями лицензионного соглашения конечного пользователя;

- внутреннее использование и эксплуатацию Продукта исключительно в целях тестирования и обслуживания Программного обеспечения с предоставлением технической поддержки Конечным пользователям, обучения торгового персонала и персонала техподдержки ПУ, а также обучения Конечных пользователей в отношении использования Продуктов.

Пунктом 2.4 Соглашения установлено, что ПУ может выдавать сублицензии на Программное обеспечение компании и/или продавать его, в зависимости от конкретной ситуации, через своих назначенных дистрибьюторов и торговых посредников.

В свою очередь представленным Соглашением введены следующие понятия:

«Продукты» – Программное обеспечение и документация, указанные в Приложении А (пункт 1.3).

«Сервер(а) компании» – сервер(а), на которых компания или ее партнер(ы) по хостингу размещают Программное обеспечение от имени ПУ (пункт 1.4).

«ПУ» – лицо, выполняющее настоящее Соглашение в качестве ПУ (пункт 1.7).

«Конечные пользователи» - лицо, которому ПУ предоставляет функции управления мобильным устройством от имени Лица или предоставляет Программное обеспечение в соответствии с условиями лицензионного соглашения конечного пользователя (пункт 1.17).

«Заказ» - «ценовое предложение», заказ на покупку и/или какую-либо другую форму или письменный документ, который передан непосредственно или в электронной форме и ПУ, и компании, в соответствии с которым ПУ намерен приобрести предложенные продукты на основании настоящего Соглашения. Заказ включает в себя: количество и тип Устройств, которые должны быть лицензированы; тип Программного обеспечения, цену, количество часов и стоимость соответствующих Услуг, касающихся Программного обеспечения, которые должны быть предоставлены (пункт 1.25).

«Бессрочная лицензия» - лицензия на Программное обеспечение, предоставляемая Конечному пользователю для использования Программного обеспечения на постоянной основе на период действия лицензионного соглашения конечного пользователя (пункт 1.28).

«Перепродажа» - процесс осуществления продажи между Конечным пользователем и ПУ или его Каналом, в зависимости от каждого конкретного случая. Причем права на использование Программного обеспечения предоставляются Конечному пользователю в соответствии с лицензионным соглашением конечного пользователя, подготовленным ПУ (пункт 1.32).

«Абонентская лицензия» - Лицензия на Программное обеспечение, предоставленная для использования Программного обеспечения по подписке (пункт 1.36).

Пунктом 6.3 Соглашения установлено, что с целью внутреннего пользования Конечными пользователями ПУ перепродает Программное обеспечение Конечному пользователю и предоставляет в распоряжение Конечного пользователя Продукты компании.

Все Абонентские лицензии, перепроданные ПУ Конечному пользователю, включают Текущее обслуживание. Текущее обслуживание осуществляется по Абонентской лицензии и не может прекращено без аннулирования Абонентской деятельности (пункт 7.2 Соглашения).

В соответствии с Бессрочной лицензией, перепроданной ПУ Конечному пользователю, ПУ соглашается на Текущее обслуживание на ежегодной основе (пункт 7.3 Соглашения).

Согласно пункту 9.1 Соглашения для осуществления перепродажи Программного обеспечения Конечному пользователю ПУ обращается к компании за покупкой отдельных Абонентских или Бессрочных лицензий, доставки Устройства Конечному пользователю («Лицензия конечного пользователя»). Стороны согласовывают количество и тип Устройств, лицензируемых в соответствии с Абонентскими и/или Бессрочными лицензиями, и компания выдает ПУ исполняемую квоту, включая Лицензионное Соглашение ПУ для Конечного пользователя, который получает соответствующую лицензию:

- Программного обеспечения для Конечного пользователя;

- определенный вид Лицензии Конечного пользователя (Абонентская или Бессрочная);

- количество Устройств;

- первичную и последующую лицензию и комиссию за обслуживание;

- любые другие услуги.

Пунктом 9.2 Соглашения установлено, что согласно разделу 2.1 ПУ требует выполнения сроков и условий, прописанных в лицензионном соглашении, Конечным пользователем и не разрешает доступ Конечному пользователю к использованию Программного обеспечения до момента становления Конечного пользователя стороной лицензионного соглашения с ПУ.

Условия оплаты в рамах Соглашения предусмотрены пунктом 10. Отметим, что размер платы данным пунктом не установлен, однако, указано, что ПУ имеет право на получении скидок, указанных в Приложении А. Кроме того, в преамбуле Соглашения указано, что, подписав данное Соглашение, Стороны выразили согласие с Ценовым предложением, являющимся приложением к Соглашению.

В соответствии с пунктом 13.2 право собственности и распоряжения программным обеспечением, услугами хостинга и всеми авторскими правами компании, наименованиями, брендом, знаками обслуживания или любыми другими индивидуальными признаками, принадлежит в своей существенной степени компании, и все связанные с ним интеллектуальные права принадлежат компании.

Согласно пункту 24.5 компания предоставляет ПУ ограниченную, не исключительную, не сублицензируемую, не подлежащую переуступке, не подлежащую передаче другому лицу лицензию и право в течение срока Соглашения, чтобы использовать, рекламировать и демонстрировать марки компании исключительно в связи с продажей и распространением Программного обеспечения компанией ПУ и исключительно в соответствии с данным Соглашением

Из приведенных условий, по нашему мнению, можно сделать вывод о том, что в рамках заключенного Соглашения Организация:

1. Получает непередаваемое право пользования программным обеспечением (в виде лицензии ПО компании), которое используется Организацией для оказания услуг Конечным пользователям по управлению его мобильными устройствами.

2. Получает право на распространение программного обеспечения (в виде Абонентской лицензии Конечного пользования или Бессрочной лицензии Конечного пользования) в целях его дальнейшей передачи Конечным пользователям. При этом Конечный пользователь получает право использовать ПО только после того, как этот Конечный пользователь заключит лицензионное соглашение с Организацией.

3. Вправе приобретать у компании хостинговые услуги, иные услуги, связанные с ПО;

4. Вправе самостоятельно оказывать хостинговые услуги.

В соответствии со статьей 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.

Лицензионный договор заключается в письменной форме, если ГК РФ не предусмотрено иное (пункт 2 статьи 1235 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 3 статьи 1235 ГК РФ в лицензионном договоре должна быть указана территория, на которой допускается использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Если территория, на которой допускается использование такого результата или такого средства, в договоре не указана, лицензиат вправе осуществлять их использование на всей территории Российской Федерации.

Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (пункт 4 статьи 1235 ГК РФ).

Согласно пункту 5 статьи 1235 ГК РФ по лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.

В соответствии с пунктом 6 статьи 1235 ГК РФ лицензионный договор должен предусматривать:

1) предмет договора путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору, с указанием в соответствующих случаях номера и даты выдачи документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат или на такое средство (патент, свидетельство);

2) способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

Согласно статье 1261 ГК РФ авторские права на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код, охраняются так же, как авторские права на произведения литературы. Программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.

Программа для ЭВМ является авторским произведением. В соответствии с подпунктом 2 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров.

По нашему мнению, представленное Соглашение в части получения права пользования ПО, может быть признано лицензионным соглашением на основании следующего.

Соглашение составлено в письменной форме и содержит:

- указание на результат интеллектуальной деятельности (Продукты компании);

- вид предоставляемого права (неисключительное);

- территорию распространения (определенная территория, на которой Организация имеет право предоставлять услуги по управлению мобильными устройствами от имени клиентов);

- порядок определения стоимости и уплаты лицензионного вознаграждения (определяется отдельным Ценовым предложением);

- срок действия лицензии (1 год).

При этом, по нашему мнению, представленное Соглашение в части передачи неисключительного права Организации на распространение ПО, может быть признано лицензионным соглашением на основании следующего.

Соглашение составлено в письменной форме и содержит:

- указание на результат интеллектуальной деятельности (лицензионные продукты – Абонентская лицензия Конечного пользователя и Бессрочная лицензия Конечного пользователя на ПО);

- вид предоставляемого права (неисключительное);

- территорию распространения (в любой стране мира);

- способ использования (распространение);

- порядок определения стоимости и уплаты лицензионного вознаграждения за приобретенное право (определяется отдельным Ценовым предложением);

- срок действия соглашения (18 месяцев с возможностью продления).

Исходя из вышеизложенного, по нашему мнению, условия Соглашения, на наш взгляд, позволяют сделать вывод, что в рассматриваемом случае имеет место смешанный договор, содержащий в себе элементы:

- лицензионного соглашения, в рамках которого Организация получает право на использование ПО и право на распространение ПО среди конечных пользователей;

- договора возмездного оказания услуг, в соответствии с которым Организация приобретает у компании хостинговые услуги, а также иные услуги, связанные с ПО (инструктаж, установка и т.д.).

В отношении договора, который Организация будет заключать с конечным пользователем, отметим следующее.

По нашему мнению, учитывая, что Организация осуществляет распространение ПО в рамках лицензионного соглашения, а конечный пользователь вправе использовать ПО только после заключения лицензионного соглашения с Организацией, между Организацией и конечным пользователем должен быть заключен сублицензионный договор на предоставление права пользования ПО.

Рассмотрим налоговые последствия для Организации.

1.Приобретение прав на использование и распространение ПО.

НДС

В соответствии с пунктом 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ местом реализации услуг по передаче, предоставлению патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав признается территория Российской Федерации, если покупатель услуг осуществляет деятельность на территории Российской Федерации.

Таким образом, при приобретении прав на использование и распространение ПО российской Организацией местом реализации услуг по предоставлению указанных прав, оказываемых иностранным правообладателем российской организации, признается территория РФ.

В тоже время согласно подпункту 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ операции по передаче прав на использование программ для ЭВМ на основании лицензионного договора освобождаются от налогообложения НДС.

Таким образом, при приобретении у иностранного правообладателя неисключительных прав на использование программ для электронных вычислительных машин по лицензионному договору российская организация обязанности налогового агента исполнять не должна.

Аналогичная позиция выражена Минфином РФ в Письмах от 11.10.11 № 03-07-08/284, от 17.06.09 № 03-07-08/132.

Налог на прибыль

В соответствии со статьей 246 НК РФ налогоплательщиками налога на прибыль признаются иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в РФ через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в РФ.

Пунктом 3 статьи 247 НК РФ определено, что объектом налогообложения по налогу на прибыль признается прибыль, полученная налогоплательщиком.

Прибылью для иных иностранных организаций, не осуществляющих деятельность через постоянные представительства в РФ, признаются доходы, полученные от источников в РФ.

В соответствии с пунктом 4 статьи 286 НК РФ если налогоплательщиком является иностранная организация, получающая доходы от источников в РФ, не связанные с постоянным представительством в Российской Федерации, обязанность по определению суммы налога, удержанию этой суммы из доходов налогоплательщика и перечислению налога в бюджет возлагается на российскую организацию, выплачивающую указанный доход налогоплательщику (налоговый агент).

Налоговый агент определяет сумму налога по каждой выплате (перечислению) денежных средств или иному получению дохода.

Из приведенных норм, следует, что Организация в рассматриваемой ситуации будет являться налоговым агентом по налогу на прибыль.

Перечень доходов, полученных иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью на территории РФ, но относятся к доходам иностранной организации от источников в РФ и подлежат обложению налогом у источника выплаты дохода, приведен в пункте 1 статьи 309 НК РФ.

Так, подпунктом 4 пункта 1 статьи 309 НК РФ поименованы доходы от использования в РФ прав на объекты интеллектуальной собственности. К таким доходам, в частности, относятся платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование или за предоставление права использования любого авторского права на произведения литературы, искусства или науки, включая кинематографические фильмы и фильмы или записи для телевидения или радиовещания, использование (предоставление права использования) любых патентов, товарных знаков, чертежей или моделей, планов, секретной формулы или процесса, либо использование (предоставление права использования) информации, касающейся промышленного, коммерческого или научного опыта.

В рассматриваемой ситуации иностранной компанией будет получен доход от представления прав пользования и распространения на основании соглашения, которое признается лицензионным с точки зрения норм законодательства РФ. Соответственно, считаем, что в рассматриваемом случае у иностранной компании возникает доход от источника в РФ, подлежащий обложению налогом на прибыль в силу подпункта 4 пункта 1 статьи 309 НК РФ.

Указанная позиция подтверждается разъяснениями Минфина РФ, изложенными в Письме от 22.03.11 № 03- 08-05:

«Вопрос: О порядке налогообложения налогом на прибыль доходов иностранной организации - резидента Объединенных Арабских Эмиратов в виде платежей, выплачиваемых российской организацией за предоставление ей неисключительного права пользования программным обеспечением и за распространение этого программного обеспечения через Интернет на территории РФ.

Ответ: В соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 309 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) к доходам, полученным иностранной организацией от источников в Российской Федерации и подлежащим налогообложению у источника выплаты доходов, относятся, в частности, доходы от использования в Российской Федерации прав на объекты интеллектуальной собственности. К таким доходам, в частности, относятся платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование или за предоставление права использования любого авторского права на произведения литературы, искусства или науки, использование (предоставление права использования) любых патентов, товарных знаков, чертежей или моделей, планов, секретной формулы или процесса либо использование (предоставление права использования) информации, касающейся промышленного, коммерческого или научного опыта.

Пунктом 1 ст. 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения. К объектам авторских прав также относятся программы для ЭВМ, которые охраняются как литературные произведения.

Учитывая, что программы для ЭВМ являются объектом авторских прав и охраняются как литературные произведения, доходы иностранной организации - резидента ОАЭ, полученные от предоставления российской организации неисключительного права пользования программой для ЭВМ, следует рассматривать как доходы от авторских прав и лицензий, которые подлежат налогообложению на территории Российской Федерации по ставке в размере 20 процентов согласно пп. 1 п. 2 ст. 284 Кодекса.

Относительно платежей, перечисляемых иностранной организации дистрибьютором за предоставленное ему право на распространение какого-либо продукта в определенном географическом регионе при условии, что право на распространение продукта предоставляется без возможности копирования, воспроизведения, изменения, адаптации данного продукта, сообщаем, что такие платежи могут быть квалифицированы как доходы от предпринимательской деятельности, не приводящей к образованию постоянного представительства в Российской Федерации в соответствии со ст. 306 Кодекса, не подлежащие обложению налогом у источника выплаты в соответствии с п. 2 ст. 309 Кодекса».

Одновременно статьей 7 НК РФ установлен приоритет норм международного договора РФ, содержащего вопросы, касающиеся налогообложения и сборов, над правилами и нормами, содержащимися в законодательстве о налогах и сборах.

Пунктом 3 статьи 310 НК РФ предусмотрено, что в случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в РФ по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения постоянного местонахождения в государстве, с которым такое соглашение заключено.

Из условий соглашения следует, что компания является резидентом США.

В соответствии с подпунктом 1 статьи 12 Договора между Правительством РФ и США от 17.06.1992г. «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» (далее – Договор) доходы от авторских прав и лицензий, возникающие в Российской Федерации и выплачиваемые лицу с постоянным местопребыванием в США, подлежат налогообложению только в США.

Согласно пункту 2 Договора термин «доходы от авторских прав и лицензий» при использовании в настоящей статье означает платежи любого вида, полученные в качестве вознаграждения за использование или за предоставление права использования авторских прав на любое произведение литературы, искусства и науки, включая кинофильмы и записи для радиовещания и телевидения и видеокассеты, компьютерной программы, любого патента, товарного знака, чертежа или модели, схемы, секретной формулы или процесса, или за информацию относительно промышленного, коммерческого или научного опыта («ноу-хау»).

При этом согласно пункту 3 статьи 12 Договора положения пункта 1 не применяются, если лицо, фактически имеющее право на доходы от авторских прав и лицензий, будучи лицом с постоянным местопребыванием в одном Договаривающемся Государстве, осуществляет коммерческую деятельность в другом Договаривающемся Государстве, в котором возникают доходы от авторских прав и лицензий, через расположенное в нем постоянное представительство или оказывает независимые личные услуги в этом другом Государстве с расположенной в нем постоянной базы, и право или имущество, в отношении которых выплачиваются доходы от авторских прав и лицензий, действительно связаны с таким постоянным представительством или постоянной базой. В таком случае применяются положения Статьи 6 настоящего Договора (Прибыль от коммерческой деятельности) или Статьи 13 (Независимые личные услуги), в зависимости от ситуации.

Таким образом, доходы иностранного правообладателя, имеющего постоянное местопребывание в США, от предоставления права использования ПО российской организации должны облагаться налогом в США, если иностранный правообладатель не имеет постоянного представительства в РФ.

Из приведенных норм следует, что в рассматриваемой ситуации доход резидента США от предоставления прав на использование программного обеспечения и его распространение, не подлежит обложению налогом на прибыль на территории РФ в силу норм международного законодательства.

При этом обращаем Ваше внимание на следующее.

Согласно подпункту 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением, случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в РФ, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 НК РФ.

На основании пункта 1 статьи 312 НК РФ при применении положений международных договоров РФ иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым РФ имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.

Учитывая изложенное, полагаем, что освобождение Организации от обязанности налогового агента по налогу на прибыль возможно в случае получения от иностранного правообладателя документального подтверждения того, что он является резидентом США.

В противном случае у Организации возникает обязанность по выполнению функций налогового агента по налогу на прибыль в отношении доходов, полученных от использования в РФ прав на объекты интеллектуальной собственности иностранного правообладателя.

2. Приобретение услуг, связанных с ПО, в том числе услуг хостинга

НДС

В соответствии с пунктом 3 статьи 148 НК РФ в случае, если организацией выполняется (оказывается) несколько видов работ (услуг) и реализация одних работ (услуг) носит вспомогательный характер по отношению к реализации других работ (услуг), местом реализации вспомогательных работ (услуг) признается место реализации основных работ (услуг).

По мнению Минфина РФ, услуги и работы по тестированию и технической поддержке программ для ЭВМ являются вспомогательными по отношению к работам и услугам по разработке данных программ и предоставлению прав на их использование (Письма Минфина РФ от 03.08.12 № 03-07-08/233, от 11.10.11 № 03-07-08/284, от 15.01.08 № 03-07-08/07).

Поскольку местом реализации услуг по предоставлению в пользование ПО на основании лицензионного договора является территория РФ, то местом реализации услуг, связанных с ПО (техническое обслуживание, сопровождение, обновление, хостинг и т.п.) также будет признаваться территория РФ.

При этом льгота, предусмотренная подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ, в рассматриваемом нами случае применяться не будет.

Соответственно, в данном случае возникает объект налогообложения НДС, а у Организации возникают обязанности налогового агента по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет соответствующих сумм НДС.

Налог на прибыль.

В пункте 1 статьи 309 НК РФ не поименованы доходы от оказания услуг по технической поддержке, обновлению, хостингу и т.п.

При этом согласно пункту 2 статьи 309 НК РФ доходы, полученные иностранной организацией от продажи товаров, иного имущества, кроме указанного в подпунктах 5 и 6 пункта 1 настоящей статьи, а также имущественных прав, осуществления работ, оказания услуг на территории РФ, не приводящие к образованию постоянного представительства в РФ в соответствии со статьей 306 НК РФ, обложению налогом у источника выплаты не подлежат.

Таким образом, при приобретении у иностранной Компании услуг по технической поддержке, обновлению, хостингу и т.п. Организация не будет являться налоговым агентом в части уплаты налога на прибыль.

3. Операции по передаче лицензий конечному пользователю

НДС

Реализация ПО на условиях сублицензионного соглашения не будет облагаться НДС в связи с применением льготы, установленной подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ.

Отметим, что возможность применения данной льготы при передаче прав на использование ПО на основании сублицензионного договора подтверждают контролирующие органы (Письма Минфина РФ от 09.12.10 № 03-07-11/482, от 28.12.10 № 03-07-07/81, УФНС России по г. Москве от 17.06.11 № 16-15/59063).

Обязательным условием для применения данной льготы является наличие сублицензионного договора, составленного в письменной форме.

Налог на прибыль

Реализация прав на ПО по сублицензионному договору Организацией в адрес Конечного потребителя, признается объектом налогообложения налогом на прибыль в общеустановленном порядке (статьи 248, 249 НК РФ).

4. Операций по реализации услуг в адрес конечного пользователя.

НДС

Реализация услуг на территории РФ признается объектом налогообложения НДС в общеустановленном порядке (статьи 146, 148 НК РФ).

Налог на прибыль

Реализация услуг признается объектом налогообложения налогом на прибыль в общеустановленном порядке (статьи 248, 249 НК РФ).

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit