Департамент общего аудита по вопросу необходимости заключения с руководителем гражданско-правового договора

С 1 сентября 2014 года вступили в силу изменения в Главу 4 ГК РФ, утвержденные Федеральным законом от 05.05.14 № 99-ФЗ «О внесении изменений в Главу 4 Части Первой Гражданского Кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации».

В частности, статья 53 ГК РФ дополнена пунктом 4 следующего содержания:

«4. Отношения между юридическим лицом и лицами, входящими в состав его органов, регулируются настоящим Кодексом и принятыми в соответствии с ним законами о юридических лицах».

В соответствии с пунктом 3 статьи 69 Закона № 208-ФЗ[1] на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) действие законодательства Российской Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям настоящего Федерального закона.

Таким образом, Законом № 208-ФЗ прямо предусмотрено, что отношения между генеральным директором и Организацией регулируются трудовым законодательством.

Следовательно, в соответствии с действующим законодательством, Организация обязана заключать с руководителем трудовой договор.

Отметим, что какие-либо изменения в ГК РФ, закон об акционерных обществах и ТК РФ, вступающие в силу с 01 сентября 2015 года в настоящее время не утверждены.

В соответствии с информацией, представленной на Федеральном портале проектов нормативных правовых актов[2], в настоящее время на стадии разработки находятся одновременно два законопроекта, о внесении изменений в Закон № 208-ФЗ, приводящие в соответствии его с новой редакцией Главы 4 ГК РФ.

Законопроект с ID 00/04-17128/07-14/12-13-4 (далее – Законопроект № 1) в настоящее время находится на стадии общественного обсуждения.

Законопроект № 1 не предусматривает внесение изменений в положения пункта 3 статьи 69 Закона № 208-ФЗ.

Следовательно, в случае принятия Законопроекта № 1 у Организации будет отсутствовать обязанность заключать с генеральным директором гражданско-правовой договор.

Законопроект с ID 00/03-17018/07-14/12-13-4 (далее – Законопроект № 2) в настоящее время находится на стадии независимой антикоррупционной экспертизы.

В пункте 26 Законопроекта № 2 изложена новая редакция статьи 69 Закона № 208-ФЗ. В соответствии с пунктом 15 статьи 69 Закона № 208-ФЗ в редакции Законопроекта № 2 отношения между обществом и лицами, осуществляющими полномочия единоличного исполнительного органа и (или) членов коллегиальных органов, регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации и настоящим Федеральным законом. Нормы трудового законодательства применяются к указанным отношениям (за исключением вопросов наделения такими полномочиями, их прекращения и ответственности за причиненные обществу убытки),‎ если это предусмотрено договором, заключаемым таким лицом‎ с обществом.

Данная редакция статьи 69 Закона № 208-ФЗ, по нашему мнению, предусматривает, что по умолчанию Организация заключает с генеральным директором гражданско-правовой договор. При этом Организация по-прежнему будет вправе заключить с генеральным директором и трудовой договор.

Следовательно, в случае принятия Законопроекта № 2 Организация также не будет обязана заключать с генеральным директором гражданско-правовой договор.

Еще раз отметим, что оба эти законопроекта находят на стадии разработки и еще не направлены на рассмотрение в Правительство, предположить, какой именно законопроект будет одобрен, не представляется возможным.

В связи с изложенным, считаем, что в настоящее время у Организации отсутствуют основания для заключения с генеральным директором гражданско-правового договора.

Коллегия налоговых консультантов, 11 августа 2015 года

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit