Департамент общего аудита по вопросу передачи возражений по проверке в вышестоящий налоговый орган

В соответствии с п.6 ст.100 НК РФ лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представитель), в случае несогласия с фактами, изложенными в акте налоговой проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в течение одного месяца со дня получения акта налоговой проверки вправе представить в соответствующий налоговый орган письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям. При этом налогоплательщик вправе приложить к письменным возражениям или в согласованный срок передать в налоговый орган документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность своих возражений.

Исходя из положений ст.100, 101 НК РФ  возражения на акт налоговой проверки представляются налогоплательщиком непосредственно в налоговый орган, проводивший налоговую проверку, а не в вышестоящий налоговый орган.

Согласно п.1 ст.101 НК РФ акт налоговой проверки, другие материалы налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля, в ходе которых были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в п.6 ст.100 НК РФ. Указанный срок может быть продлен, но не более чем на один месяц.

НК РФ не закрепляет обязанность нижестоящего налогового органа направлять возражения налогоплательщика в вышестоящий налоговый орган на этапе рассмотрения материалов налоговой проверки.

Кроме того, обращаем Ваше внимание, что представление налогоплательщиком  возражений является правом, а не обязанностью налогоплательщика.

Непредставление письменных возражений на акт налоговой проверки не исключает права налогоплательщика участвовать в рассмотрении материалов налоговой проверки (п.4 ст.101 НК РФ).

Следует также отметить, что в целях обеспечения единообразия порядка организации работы налоговых органов при рассмотрении письменных возражений (пояснений, ходатайств) по актам налогового контроля Федеральной налоговой службой РФ были подготовлены рекомендации о порядке организации работы налоговых органов[1].

В вышеуказанных рекомендациях обращено внимание на отдельные вопросы, возникающие при рассмотрении материалов налоговой проверки.

В частности, в п.2 Рекомендаций указано, что в случае явки лица, в отношении которого составлен акт налоговой проверки (его представителя), на рассмотрение материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа рассматривает материалы налоговой проверки и возражения (пояснения, ходатайства) лица (в случае их наличия) в соответствии с нормами НК РФ. При этом отсутствие письменных возражений не лишает это лицо (его представителя) права давать устные пояснения на стадии рассмотрения материалов налоговой проверки, а также представлять документы, опровергающие выводы, изложенные в акте налоговой проверки.

Необходимо также указать, что  в соответствии с п.1 ст.138 НК РФ акты налоговых органов ненормативного характера, действия или бездействие их должностных лиц могут быть обжалованы в вышестоящий налоговый орган и (или) в суд в порядке, предусмотренном НК РФ и соответствующим процессуальным законодательством РФ.

Согласно п.1 ст.139.1 НК РФ апелляционная жалоба на решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения подается через вынесший соответствующее решение налоговый орган. Налоговый орган, решение которого обжалуется, обязан в течение трех дней со дня поступления такой жалобы направить ее со всеми материалами в вышестоящий налоговый орган.

На основании указанных положений законодательства, можем предложить, что при обжаловании налогоплательщиком решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения) вместе с апелляционной жалобой налогоплательщика, материалами налоговой проверки в вышестоящий налоговый орган могут направляться и возражения налогоплательщика на акт налоговой проверки, протоколы и иные документы, связанные с рассмотрением акта налоговой проверки.

 

---