Департамент общего аудита по вопросу перевода паспорта сделки в новый банк

Из дополнительных пояснений следует:

В Локо банке закрыли переводом ПС в другой банк (основание закрытия), а в БНП банке открыт как новый ПС и сальдо на начало по этому контракту у них есть, но ведомость БНП банк формирует без начального сальдо и итог по ведомости отрицательный. Достаточно ли будет предоставить Ведомость банковского контроля Локо банка за 2010 год, заверенная компанией З, чтобы не было отрицательного сальдо и нарушения валютного законодательства?

В 2010 году порядок открытия паспорта сделки по валютным контрактам регулировался положениями Инструкции Банка РФ «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделок» от 15.06.04 № 117-И (далее – Инструкция № 117-И).

Так, в соответствии с пунктом 3.18 Инструкции № 117-И банк ПС закрывает ПС, оформленный по контракту (кредитному договору), в следующих случаях, в частности:

3.18.1. При представлении резидентом в банк ПС письменного заявления, составленного в соответствии с требованиями, установленными пунктами 4.1 - 4.3 настоящей Инструкции, о закрытии ПС в связи с переводом контракта (кредитного договора) из банка ПС на расчетное обслуживание в другой уполномоченный банк.

Пунктом 3.19 Инструкции № 117-И установлено, что в случае, указанном в подпункте 3.18.1 пункта 3.18 настоящей Инструкции, банк ПС закрывает ПС, оформленный по контракту (кредитному договору) в порядке, установленном главой 4 настоящей Инструкции.

В силу пункта 4.1 Инструкции № 117-И для перевода контракта (кредитного договора) из банка ПС на расчетное обслуживание в другой уполномоченный банк резидент представляет в банк ПС письменное заявление о переводе контракта (кредитного договора) на расчетное обслуживание в уполномоченный банк.

Согласно пункту 4.2 Инструкции в заявлении резидент указывает следующие сведения:

- дату заявления;

- полное наименование и адрес местонахождения (почтовый адрес) резидента;

- реквизиты (дату, номер) контракта (кредитного договора), расчетное обслуживание которого будет в дальнейшем осуществляться уполномоченным банком, а также наименование уполномоченного банка, в который резидентом планируется перевести на расчетное обслуживание контракт (кредитный договор);

- реквизиты (дату, номер) ПС, оформленного (переоформленного) по контракту (кредитному договору) в банке ПС.

На основании заявления, составленного резидентом в соответствии с требованиями, установленными пунктами 4.1 - 4.3 настоящей Инструкции, банк ПС закрывает указанный в заявлении ПС в сроки, определяемые банком ПС по согласованию с резидентом, но не позднее 3 рабочих дней с даты получения заявления банком ПС (пункт 4.6 инструкции № 117-И).

На основании документов, представленных резидентом на дату заявления в банк ПС в соответствии с требованиями, установленными настоящей Инструкцией и нормативным актом Банка России, регулирующим порядок представления резидентами уполномоченным банкам подтверждающих документов и информации, связанных с проведением валютных операций с нерезидентами по внешнеторговым сделкам, и осуществления уполномоченными банками контроля за проведением валютных операций, банк ПС формирует ведомость.

Банк ПС одновременно с закрытием ПС в соответствии с пунктом 4.6 настоящей Инструкции распечатывает указанную ведомость на бумажном носителе в двух экземплярах, которые подписываются ответственным лицом банка ПС и заверяются печатью банка ПС (пункт 4.7 Инструкции № 117-И).

Один из указанных в пункте 4.7 настоящей Инструкции экземпляров ведомости помещается банком ПС в досье по паспорту сделки, второй экземпляр ведомости не позднее следующего рабочего дня после даты закрытия ПС передается банком ПС резиденту.

Порядок передачи резиденту ведомости определяется банком ПС по согласованию с резидентом (пункт 4.8 Инструкции № 117-И).

После передачи банком ПС ведомости, указанной в пункте 4.8 настоящей Инструкции, досье по паспорту сделки закрывается и сдается в архив банка ПС (пункт 4.9 Инструкции № 117-И).

В соответствии с пунктом 4.10 Инструкции № 117-И для оформления нового ПС по контракту (кредитному договору) в уполномоченном банке резидент не позднее 40 календарных дней, исчисляемых начиная с даты закрытия ПС в банке ПС, одновременно с документами, предусмотренными главой 3 настоящей Инструкции, представляет в уполномоченный банк ведомость, указанную в пункте 4.8 настоящей Инструкции. При этом в разделе 5 «Справочная информация» ПС резидент указывает номер и дату ПС, ранее оформленного по данному контракту (кредитному договору) в банке ПС.

На основании документов, представленных резидентом в соответствии с требованиями, установленными пунктом 4.10 настоящей Инструкции, уполномоченный банк подписывает ПС по контракту (кредитному договору) в порядке, установленном настоящей Инструкцией (пункт 4.11 Инструкции № 117-И).

Отметим, что Инструкция № 117-И утратила силу с 1 января 2012 года в связи со вступлением в силу Инструкции Банка РФ «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением» от 04.06.12 № 138-И (далее – Инструкция № 138-И).

Таким образом, до 1 января 2012 года был предусмотрен следующий порядок перевода контракта из одного банка в другой.

Так, на основании заявления, предоставляемого резидентом в банк ПС, закрывался ПС, и на дату получения заявления банком ПС формировалась ведомость банковского контроля на основании всех документов, ранее представленных резидентом в банк до момента подачи соответствующего заявления. В этом случае новым банком ПС формировался новый ПС.

В свою очередь, при повторном переходе из одного банка в другой, новый банк ПС, в распоряжении которого имелась ведомость, составленная банком, изначально оформившим ПС, при формировании ведомости на момент закрытия ПС в связи с повторным переводом контракта в другой банк обязан был оформить ведомость с учетом данных, указанных в ведомости, оформленной предыдущим банком.

В этом случае при оформлении паспорта ПС в новом банке в разделе 5 «Справочная информация» ПС резиденту следовало указать реквизиты ранее оформленного ПС.

В рассматриваемом нами случае в 2010 году Организация была переведена из Банка 1 (Локо Банк) в Банк 2 (БНП). В этом случае, Банк 1 правомерно передал Организации экземпляр составленной им ведомости банковского контроля, содержащей соответствующее сальдо. В свою очередь на основании представленных документов, в том числе ведомости Банка 1 Банк 2 правомерно составил новый ПС. Обязанность составить ведомость банковского контроля формально в соответствии с положениями Инструкции № 117-И могла возникнуть у Банка 2 только на момент закрытия паспорта сделки. До указанного момента обязанности составить ведомость и отразить соответствующее сальдо у Банка 2 не возникало.

В свою очередь, в 2015 Организация приняла решение перевести контракт из Банка 2 в Банк 3 (Альфа Банк).

Поскольку Инструкция № 117-И утратила силу с 1 января 2012 года, соответственно, на момент перевода ПС в Банк 3, правила, предусмотренные Инструкцией № 117-И, не применяются.

В 2015 году следует применять положения Инструкции № 138-И.

Рассмотрим правила перевода ПС из одного банка в другой, на основании данной Инструкции в связи с переводом контракта.

Так, в соответствии с пунктом 7.1 Инструкции № 138-И резидент представляет в банк ПС заявление о закрытии ПС в следующих случаях:

7.1.1. при переводе ПС из банка ПС в связи с переводом контракта (кредитного договора) на обслуживание в другой уполномоченный банк (в другой филиал этого уполномоченного банка, из головного офиса в филиал этого уполномоченного банка, из филиала в головной офис этого уполномоченного банка), а также при закрытии резидентом всех расчетных счетов в банке ПС;

Пунктом 7.2 Инструкции № 138-И установлено, что в заявлении резидента о закрытии ПС должны быть указаны:

- сведения о резиденте - полное или сокращенное фирменное наименование юридического лица (его филиала) (для коммерческих организаций), наименование юридического лица (его филиала) (для некоммерческих организаций) или фамилия, имя, отчество (при его наличии) физического лица - индивидуального предпринимателя, физического лица, занимающегося в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой. В написании наименования допускается использование общепринятых сокращений;

- реквизиты ПС (номер и дата);

- основание для закрытия ПС со ссылкой на соответствующий подпункт пункта 7.1 настоящей Инструкции;

- дата подписания резидентом заявления о закрытии ПС и проставлена его подпись.

Согласно пункту 7.7 Инструкции № 138-И при закрытии резидентом ПС по основаниям, указанным в подпункте 7.1.1 пункта 7.1 настоящей Инструкции, банк ПС передает резиденту на бумажных носителях экземпляр закрытого ПС и два экземпляра сформированной на дату закрытия ПС ведомости банковского контроля, а также ПС и ведомость банковского контроля в электронном виде в форматах, установленных приложениями 8 и 9 к настоящей Инструкции, для последующего представления резидентом в другой уполномоченный банк, в котором будет осуществляться обслуживание контракта (кредитного договора).

В соответствии с пунктом 14.1 Инструкции № 138-И в случае закрытия ПС по основаниям, указанным в подпункте 7.1.1 пункта 7.1 настоящей Инструкции, контракт (кредитный договор) и оформленный по нему ПС должны быть переведены резидентом на обслуживание в другой уполномоченный банк (далее - новый банк ПС).

Для перевода ПС в связи с переводом контракта (кредитного договора) на обслуживание в новый банк ПС (далее - перевод ПС на обслуживание) резидент представляет в новый банк ПС в срок не позднее 30 рабочих дней после даты закрытия ПС, за исключением случая, указанного в абзаце втором настоящего пункта, одновременно с документами, указанными в подпунктах 6.6.2 - 6.6.4 пункта 6.6 настоящей Инструкции, один экземпляр ПС и один экземпляр ведомости банковского контроля на бумажных носителях и ПС и ведомость банковского контроля в электронном виде, полученные резидентом в соответствии с пунктом 7.7 настоящей Инструкции.

В случае если в период между датой закрытия ПС и принятием его на обслуживание новым банком ПС осуществлена валютная операция по контракту (кредитному договору), связанная с зачислением (списанием) денежных средств на счет (со счета) резидента в уполномоченном банке, резидент представляет в этот уполномоченный банк документы для принятия на обслуживание ПС, указанные в настоящем пункте, не позднее срока представления справки о валютных операциях по соответствующей валютной операции (пункт 14.2 Инструкции № 138-И).

Новый банк ПС в установленном им порядке с использованием программно-технических средств принимает представленные резидентом в соответствии с пунктами 14.3 и 14.4 настоящей Инструкции ПС и ведомости банковского контроля в электронном виде и осуществляет дальнейшее ведение принятой ведомости банковского контроля в электронном виде в порядке, установленном главой 10 настоящей Инструкции.

Новый банк ПС заполняет раздел 4 принятого им ПС в электронном виде в соответствии с порядком, изложенным в приложении 4 к настоящей Инструкции, с сохранением всей остальной информации, включая номер ПС в неизменном виде (пункт 14.5 инструкции № 138-И).

Таким образом, с 1 января 2012 года при переводе ПС из одного банка в другой новый банк ПС продолжает ведение ПС и ведомости банковского контроля, оформленные предыдущим банком.

При этом, в соответствии с пунктом 10.1 Инструкцией № 138-И в отношении контракта (кредитного договора), исполнение обязательств по которому предусматривает оформление ПС, банк ПС формирует и ведет в электронном виде ведомость банковского контроля в порядке, установленном приложениями 6 и 7 к настоящей Инструкции.

Из положений пункта 10.2 Инструкции № 138-И следует, что формирование и ведение ведомости банковского контроля осуществляется банком ПС на основании следующих документов и информации:

- паспорта сделки;

- справки о валютных операциях (корректирующей справки о валютных операциях);

- справки о подтверждающих документах (корректирующей справки о подтверждающих документах);

- информации о зарегистрированных таможенными органами декларациях на товары, полученной в соответствии с Положением о передаче информации о декларациях на товары;

- ведомости банковского контроля (разделы II - IV ведомости банковского контроля по контракту (разделы II - III ведомости банковского контроля по кредитному договору) в случае, установленном пунктом 12.2 настоящей Инструкции;

- иных документов и информации, требования о представлении которых резидентом в банк ПС установлены настоящей Инструкцией, в том числе сведений, содержащихся в контракте (кредитном договоре), а также в иных документах и информации, которые имеются в банке ПС.

При ведении банком ПС ведомости банковского контроля по ПС, принятому на обслуживание в связи с переводом на обслуживание контракта (кредитного договора) в случаях, установленных главами 14 и 15 настоящей Инструкции, а также в случае, установленном пунктом 12.2 настоящей Инструкции, банк ПС не несет ответственности за достоверность и неизменность сведений, содержащихся в представленной в электронном виде ведомости банковского контроля (пункт 10.4 Инструкции № 138-И).

Таким образом, с 1 января 2012 года обязанность по ведению ведомости банковского контроля возникает у банка с момента оформления паспорта сделки. При этом в ведомости банковского контроля подлежат отражению все сведения об операциях, осуществленных по контракту, по которому оформлен ПС.

Инструкцией № 138-И предусмотрены переходные положения для случая, когда ПС был оформлен до вступления в силу настоящей Инструкции, а соответственно, ведомость до момента закрытия ПС не оформлялась.

Так, на основании пункта 20.1 Инструкции № 138-И ПС по контракту (кредитному договору), оформленный до вступления в силу настоящей Инструкции, действует до его закрытия или внесения в ПС изменений по основаниям, предусмотренным настоящей Инструкцией.

Номер ПС по контракту (кредитному договору), оформленного до вступления в силу настоящей Инструкции, остается неизменным в случае переоформления, закрытия такого ПС, его приведения в соответствие с требованиями настоящей Инструкции, а также в случае, указанном в абзаце втором пункта 20.9 настоящей Инструкции.

В случае закрытия указанного в настоящем пункте ПС по основанию, указанному в подпункте 7.1.1 пункта 7.1 настоящей Инструкции, банк ПС приводит в соответствие с требованиями настоящей Инструкции ПС и выдает резиденту документы, указанные в абзаце втором пункта 7.7 настоящей Инструкции.

По нашему мнению, из приведенных положений следует, что в случае закрытия ПС, оформленного до вступления в силу Инструкции № 138-И, банк ПС обязан выдать ПС и ведомость банковского контроля, отразив в них все сведения, с учетом ранее представленных документов, в том числе с учетом данных, полученных на основании ведомости банковского контроля, полученного от другого уполномоченного банка, ранее оформившего ПС.

Таким образом, применительно к рассматриваемой нами ситуации, считаем, что Банк 2, ведущий ПС с 2010 года по 2015 год, обязан был на момент закрытия паспорта сделки привести документы в соответствие с требованиями Инструкции № 138-И, а, в частности, при формировании ведомости банковского контроля учесть сведения, отраженные в ведомости банковского контроля, оформленной Банком 1.

Отметим, что на основании пункта 1 статьи 19 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» от 10.12.03 № 173-ФЗ (далее – Закон № 173-ФЗ) при осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить:

1) получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

В соответствии с пунктом 5 статьи 22 Закона № 173-ФЗ контроль за осуществлением валютных операций резидентами и нерезидентами, не являющимися кредитными организациями, осуществляют в пределах своей компетенции федеральные органы исполнительной власти, являющиеся органами валютного контроля, и агенты валютного контроля.

Аналогичная норма содержится в подпункте 1 пункта 7 статьи 23 Закона № 173-ФЗ, согласно которой агенты валютного контроля и их должностные лица обязаны осуществлять контроль за соблюдением резидентами и нерезидентами актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования.

При этом пунктом 3 статьи 22 Закона № 173-ФЗ предусмотрено, что агентами валютного контроля являются уполномоченные банки и не являющиеся уполномоченными банками профессиональные участники рынка ценных бумаг, а также государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)», таможенные органы и налоговые органы.

Таким образом, банки в качестве агентов валютного контроля обязаны, в частности, контролировать своевременность поступления выручки в адрес резидента по внешнеторговому контракту.

Ведомость банковского контроля, на наш взгляд, по сути, представляет собой документ, позволяющий банку удостовериться в соблюдении резидентом валютного законодательства.

Данный довод, по нашему мнению, является дополнительным аргументом в пользу того, что Банку 2 следовало отразить сведения об операциях, совершенных до перевода ПС в указанный банк, в ведомости банковского контроля.

Механизм обращения в банк в целях корректировки сведений в ведомости банковского контроля положениями Инструкции № 138-И не предусмотрен. Более того, в случае, если паспорт ПС в Банке 2 к настоящему времени закрыт, а все документы, оформленные Банком 2, переданы в архив, оснований для внесения изменений в ведомость банковского контроля, полученную Организацией, отсутствуют.

В свою очередь, как было отмечено нами выше, из положений пункта 10.2 Инструкции № 138-И следует, что формирование и ведение ведомости банковского контроля осуществляется банком ПС на основании следующих документов и информации:

- паспорта сделки;

- справки о валютных операциях (корректирующей справки о валютных операциях);

- справки о подтверждающих документах (корректирующей справки о подтверждающих документах);

- информации о зарегистрированных таможенными органами декларациях на товары, полученной в соответствии с Положением о передаче информации о декларациях на товары;

- ведомости банковского контроля (разделы II - IV ведомости банковского контроля по контракту (разделы II - III ведомости банковского контроля по кредитному договору) в случае, установленном пунктом 12.2 настоящей Инструкции;

- иных документов и информации, требования о представлении которых резидентом в банк ПС установлены настоящей Инструкцией, в том числе сведений, содержащихся в контракте (кредитном договоре), а также в иных документах и информации, которые имеются в банке ПС.

При ведении банком ПС ведомости банковского контроля по ПС, принятому на обслуживание в связи с переводом на обслуживание контракта (кредитного договора) в случаях, установленных главами 14 и 15 настоящей Инструкции, а также в случае, установленном пунктом 12.2 настоящей Инструкции, банк ПС не несет ответственности за достоверность и неизменность сведений, содержащихся в представленной в электронном виде ведомости банковского контроля (пункт 10.4 Инструкции № 138-И).

Кроме того, как было отмечено нами выше, банки в качестве агентов валютного контроля обязаны, в частности, контролировать своевременность поступления выручки в адрес резидента по внешнеторговому контракту.

При этом ведомость банковского контроля, по сути, является документом, позволяющим банку контролировать резидента по внешнеторгому контракту.

На основании приведенных положений, считаем, что Организация вправе представить в Банк 3 полный пакет документов, в том числе ведомость банковского контроля, оформленную Банком 1. В этом случае, Банку 3 при ведении ведомости банковского контроля, полученной от Банка 2, необходимо будет учесть информацию, предоставленную в ведомости банковского контроля, оформленной Банком 1.

Из вопроса следует, что после перевода ПС из Банка 1 Банк 2 Организация была реорганизована. В связи с чем, ведомость банковского контроля оформлена Банком 1 на Организацию до ее реорганизации. При этом ведомость, оформленная Банком 2, оформлена на Организацию после реорганизации.

Отметим, что в соответствии с пунктом 1 статьи 23 Закона № 173-ФЗ органы и агенты валютного контроля и их должностные лица в пределах своей компетенции и в соответствии с законодательством РФ имеют право:

1) проводить проверки соблюдения резидентами и нерезидентами актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования;

2) проводить проверки полноты и достоверности учета и отчетности по валютным операциям резидентов и нерезидентов;

3) запрашивать и получать документы и информацию, которые связаны с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов. Обязательный срок для представления документов по запросам органов и агентов валютного контроля не может составлять менее семи рабочих дней со дня подачи запроса.

В связи с чем, считаем, что Банк 3 будет вправе запросить документы, подтверждающие достоверность информации, отраженной в ведомости, составленной Банком 1, которая оформлена на Организацию до проведения реорганизации, в частности, документы, подтверждающие факт проведения реорганизации, а также платежные поручения.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit