Департамент общего аудита по вопросу применения льготы по НДС по сублицензионным договорам

Первая точка зрения (нельзя применять льготы по НДС в рамках сублицензионного договора,т.к. в НК льготу можно применить только в рамках лицензионного договора)

Согласно п. 1 ст. 1233 Гражданского кодекса РФ распоряжаться исключительными правами на результат интеллектуальной деятельности может только правообладатель. Организация-посредник имеет право распространять программный продукт, но не имеет прав на его использование другими способами, т.е. не является обладателем тех прав, которые передает по сублицензионному договору. Таким образом, организации-посредники не могут заключать сублицензионные договоры друг с другом и с конечными пользователями и освобождать такие операции от НДС. В подобных ситуациях экземпляры программ должны продаваться по договору поставки и облагаться НДС (есть примеры судебной практики, правда, основанной на применении норм утратившего силу Федерального закона РФ от 09.07.93 № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах», подтверждающие, что продажа экземпляров программы для ЭВМ без передачи имущественных прав является продажей товара (например, Постановление ФАС МО от 28.05.2007 по делу № КА-А40/4625-07). В письмах Минфина РФ от 22.01.2008 №03-07-11/23, от 01.04.2008 №03-07-15/44 и от 12.05.2008 № 03-07-08/110 прямо сказано, что при передаче прав на использование результатов интеллектуальной деятельности по договорам купли-продажи освобождение от НДС не применяется.

К вопросу о сублицензии

У некоторых специалистов возникает резонный вопрос: можно ли в принципе применять льготу по освобождению от обложения НДС при передаче прав на использование программных продуктов по сублицензионным договорам? Налоговый кодекс РФ сугубо формален и расширительному толкованию подлежать не должен. В соответствии с подп. 26 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса РФ от уплаты НДС освобождаются операции по передаче прав на использование результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного (а не сублицензионного!) договора.

Между лицензионным и сублицензионным договорами существует определенное отличие, в силу которого они не могут полностью отождествляться. Из анализа ст.1229 и 1233 Гражданского кодекса РФ можно сделать вывод, что предоставляющей права стороной лицензионного договора может быть только лицо, обладающее исключительным правом в отношении результата интеллектуальной собственности. Стороной, передающей права по сублицензионному договору, всегда выступает лицо, не обладающее исключительными правами (п.2 ст. 1238 Гражданского кодекса РФ, п. 1 ст. 1233 Гражданского кодекса РФ).

Существует и противоположный подход к вопросу о возможности использования льготы при предоставлении прав по сублицензионному договору. Согласно п. 5 ст.1238 Гражданского кодекса РФ к сублицензионному договору применяются правила Гражданского кодекса РФ о лицензионном договоре, т.е. законодатель относит и лицензионный, и сублицензионный договоры к договорам одной группы, устанавливая для них единое правовое регулирование. Минфин в своих официальных письмах (от 30.01.2008 № 03-07-07/06, от 14.02.2008 № 03-07-08/32, от 21.02.2008 № 03-07-08/36, от 01.04.2008 №03-07-15/44) разъяснил, что предоставление права использования программы для ЭВМ по сублицензионному договору НДС не облагается.

Вторая точка зрения специалистов Минфина (приобретаемые неисключительные права в рамках сублицензионного договора не облагаются НДС).

В соответствии с подпунктом 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом обложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Порядок определения места реализации работ (услуг) в целях применения НДС установлен ст. 148 НК РФ, на основании положений которой передача прав на использование результатов интеллектуальной деятельности относится к услугам.

Так, согласно подпункту 4 п. 1 ст. 148 НК РФ местом реализации услуг по передаче, предоставлению патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав признается территория Российской Федерации, если покупатель услуг осуществляет деятельность на территории Российской Федерации. Поэтому местом реализации услуг по передаче неисключительных прав на программное обеспечение для ЭВМ, оказываемых иностранной организацией российской организации на основании сублицензионного договора, признается территория Российской Федерации.

Подпунктом 26 п. 2 ст. 149 НК РФ предусмотрено освобождение от обложения НДС на территории Российской Федерации передачи прав на использование программ для ЭВМ на основании лицензионного договора.

Согласно п. 5 ст. 1238 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) правила лицензионного договора применяются и к сублицензионному договору. В связи с этим освобождение от обложения НДС применяется в отношении операций по передаче прав на использование программ для ЭВМ как по лицензионным, так и по сублицензионным договорам.

Учитывая вышеизложенное, услуги по передаче неисключительных прав на использование программного обеспечения для ЭВМ, приобретаемые российской организацией у иностранной организации на основании сублицензионного договора, на территории Российской Федерации НДС не облагаются.

Что касается применения НДС при реализации российской организацией вышеуказанных прав другим российским организациям на основании сублицензионных договоров, то, принимая во внимание положения подпункта 26 п. 2 ст. 149 НК РФ и п. 5 ст. 1238 ГК РФ, такие операции также не облагаются НДС независимо от того, кому передаются права - конечным покупателям или дистрибьюторам.

На основании подпункта 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ, а также передача имущественных прав.

В силу подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ не подлежит налогообложению реализация на территории РФ исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Из приведенных норм следует, что в случае реализации исключительных прав на программы для ЭВМ, а также передачи неислючитальных прав на использование указанных объектов на основании лицензионного договора возникает объект налогообложения НДС, однако, такие операции освобождены от обязанности по его уплате.

При этом норма подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ не содержит прямого указания на то, что льгота по НДС применяется также в отношении операции, по передаче неисключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности по сублицензионному договору.

В силу пункта 1 статьи 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором.

В свою очередь, из пункта 1 статьи 1238 ГК РФ следует, что при письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (сублицензионный договор).

При этом к сублицензионному договору применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре (пункт 5 статьи 1238 ГК РФ).

Таким образом, с точки зрения норм ГК РФ, к лицензионным и сублицензионным договорам применяются единые правила, установленные ГК РФ о лицензионном договоре.

На основании изложенного, можно предположить, что в общем случае, льгота по НДС, предусмотренная подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ, применима и в отношении договоров сублицензирования.

Отметим, что аналогичные выводы содержаться в многочисленных разъяснениях официальных органов[1], например, в Письме Минфина РФ от 09.12.10 № 03-07-11/482:

«В соответствии с пп. 26 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождена передача исключительных прав на полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также передача прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Согласно п. 1 ст. 1238 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) при письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности другому лицу (сублицензионный договор).

На основании п. 5 ст. 1238 ГК РФ к сублицензионному договору применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре.

Таким образом, если сублицензиатом права на использование программ для электронных вычислительных машин передаются третьим лицам на основании сублицензионного договора, то данные операции освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость».

Отметим, что в Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 06.04.10 по делу № А74-2457/2009 судом также была высказана позиция в пользу налогоплательщиков, при этом претензии налоговых органов сводились к тому, что налогоплательщик не представил доказательств, подтверждающих наличие прав на заключение договоров сублицензирования. Сама возможность применения льготы по договорам сублицензирования не оспаривалась:

«По мнению заявителя кассационной жалобы, обществу обоснованно отказано в применении налоговой льготы, установленной подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации, поскольку налогоплательщиком не представлен полный пакет документов, подтверждающих право на применение льготы. Так, налоговая инспекция указывает, что общество не представило лицензионные договоры, заключенные с правообладателем программ для ЭВМ, что свидетельствует об отсутствии у него соответствующих прав и полномочий на заключение сублицензионных договоров при реализации интеллектуальных прав на программы для ЭВМ конкретным пользователям…

Согласно подпункту 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации с 01.01.2008 от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождаются операции по передаче исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин, а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 Налогового кодекса Российской Федерации институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Налоговом кодексе Российской Федерации, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Налоговым кодексом Российской Федерации.

Поскольку Налоговый кодекс Российской Федерации и другие акты законодательства о налогах и сборах не содержат определения реализации исключительных прав или прав использования результатов интеллектуальной деятельности в целях применения положений Налогового кодекса Российской Федерации, чтобы определить, в каком случае и при каких условиях возникает право на применение льготы по налогу на добавленную стоимость на основании подпункта 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации апелляционным судом были учтены нормы Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу положений статьи 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации программы для ЭВМ и базы данных относятся к результатам интеллектуальной деятельности, которым предоставляется правовая охрана.

Согласно пункту 1 статьи 1233 Гражданского кодекса Российской Федерации правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем предоставления другому лицу права использования соответствующего результата интеллектуальной деятельности в установленных договором пределах (лицензионный договор).

Статьей 1235 Гражданского кодекса Российской Федерации по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах. Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.

В силу статьи 1238 Гражданского Кодекса Российской Федерации при письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (сублицензионный договор). К сублицензионному договору применяются правила настоящего Кодекса о лицензионном договоре.

На основе оценки вышеизложенных положений Гражданского кодекса Российской Федерации арбитражный апелляционный суд пришел к обоснованному выводу, что льгота, предусмотренная подпункту 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации применима также к случаям передачи (реализации) прав пользования программами для ЭВМ от сублицензиара сублицензиату по сублицензионному договору.

Соответствующим действующему законодательству о налогах и сборах является и вывод суда апелляционной инстанции о том, что поскольку льгота подлежит предоставлению налогоплательщику, получающему выручку от названных операций по передаче прав на программы для электронных вычислительных машин, следовательно, в подпункте 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации идет речь о правоотношениях между лицом, передающим права на программы для электронных вычислительных машин, и получателями такой услуги. Таким образом, получение льготы обуславливается представлением доказательств таких правоотношений, в том числе, лицензионных (сублицензионных) договоров, заключенных между налогоплательщиком и лицами, которым он передает программное обеспечение. Судом апелляционной инстанции установлено, и налоговой инспекцией не опровергнуто, что обществом в материалы дела представлены все необходимые первичные документы, подтверждающие совершение конкретных хозяйственных операций по передаче интеллектуальных прав.

Судом апелляционной инстанции правомерно отмечено, что Налоговый кодекс Российской Федерации не устанавливает для налогоплательщика обязанности подтверждать наличие у него полномочий по передаче сублицензиатам прав на использование программ для ЭВМ. В данном случае действует принцип добросовестности налогоплательщика, установленный пунктом 7 статьи 3 Налогового кодекса Российской Федерации, а также постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53.

При этом бремя доказывания направленности действий налогоплательщика на получение необоснованной налоговой выгоды, в частности применение налоговой льготы, возложено на налоговую инспекцию…

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд пришел к обоснованному выводу о доказанности представленными на налоговую проверку документами права налогоплательщика на применение налоговой льготы, установленной подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации».

Рассмотрим возможность применения льготы по НДС в отношении операций, осуществляемых на основании сублицензионного договора № YD002 от 26.09.13 (далее - Договор).

В первую очередь проанализируем с точки зрения норм ГК РФ, какие условия должны быть предусмотрены договором в целях его квалификации в качестве лицензионного, сублицензионного.

Как было отмечено нами выше, по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором (пункт 1 статьи 1235 ГК РФ).

В силу пункта 2 статьи 1235 ГК РФ лицензионный договор заключается в письменной форме, если ГК РФ не предусмотрено иное.

Лицензионный договор подлежит государственной регистрации в случаях, предусмотренных пунктом 2 статьи 1232 ГК РФ.

Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет за собой недействительность лицензионного договора.

Пунктом 3 статьи 1235 ГК РФ установлено, что в лицензионном договоре должна быть указана территория, на которой допускается использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Если территория, на которой допускается использование такого результата или такого средства, в договоре не указана, лицензиат вправе осуществлять их использование на всей территории РФ.

Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации[2] (пункт 4 статьи 1235 ГК РФ).

На основании пункта 5 статьи 1235 ГК РФ по лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.

При отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 ГК РФ, не применяются.

Пунктом 6 статьи 1235 ГК РФ установлено, что лицензионный договор должен предусматривать:

1) предмет договора путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору, с указанием в соответствующих случаях номера и даты выдачи документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат или на такое средство (патент, свидетельство);

2) способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

Из пункта 1 статьи 1236 ГК РФ следует, что лицензионный договор может предусматривать:

1) предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная) лицензия);

2) предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия).

Из приведенных норм, на наш взгляд, следует, что в лицензионном договоры должны быть предусмотрено следующее:

- предмет договора путем указания на результат интеллектуальной деятельности, право использования которого предоставляется по договору (подпункт 1 пункта 6 статьи 1235 ГК РФ);

- способы использования результата интеллектуальной деятельности (подпункт 2 пункта 6 статьи 1235 ГК РФ);

- условие о размере вознаграждения или порядке его определения (для возмездного лицензионного договора) (пункт 5 статьи 1235 ГК РФ).

Также могут быть предусмотрены:

- территория использования и сроки использования;

- возможность передачи лицензии по договору сублицензирования;

Как было указано ранее, к сублицензионному договору применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре (пункт 5 статьи 1238 ГК РФ).

При этом по сублицензионному договору сублицензиату могут быть предоставлены права использования результата интеллектуальной деятельности только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата (пункт 2 статьи 1238 ГК РФ).

Таким образом, договор сублицензирования должен предусматривать:

- права использования результата интеллектуальной деятельности и способы иго использования в пределах тех прав и тех способов, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата;

- условие о размере вознаграждения или порядке его определения (для возмездного лицензионного договора).

Также могут быть предусмотрены:

- территория использования и сроки использования.

В рассматриваемом нами случае на основании пункта 2.1 Договора Сублицензиар предоставляет Сублицензиату неисключительное право на использование программного обеспечения (далее - ПО), в обусловленных настоящим Договором пределах и на определенный договором срок, а Сублицензиат за предоставление этих прав уплачивает вознаграждение.

Обладателем исключительного права на ПО является YotaDevicesLtd (далее – Правообладатель) (пункт 2.2 Договора).

В силу пункта 1.2 Договора «Программное обеспечение», или «ПО» - означает программное обеспечение для управления соединениями и программное обеспечение для устройства, предоставленное Сублицензиаром в виде бинарных кодов для использования Продукции, в том числе: драйверов устройств для операционных систем, общей реализации API, встроенных программ, средств обновления встроенных программ, и которое является объектом авторского права и охраняется законом[3].

При этом «Право на использование ПО» предусматривает (пункт 1.3 Договора):

- передачу ПО третьим лицам, в целях установки ПО на Продукцию (под третьими лицами подразумеваются как Производитель Продукции, так и иные лица, привлеченные Сублицензиатом);

- внутреннее использование и копирование ПО для целей технического обслуживания Сублицензиата;

- копирование и распространение ПО исключительно для использования Продукции;

- передачу (продажу) ПО совместно с Продукцией третьим лицам с целью дальнейшей реализации Продукции Абонентам оператора и технической поддержки Продукции.

- передачу ПО сервисным центрам, осуществляющим сервисное, гарантийное обслуживание Продукции, а так же компаниям, осуществляющим дальнейшую перепродажу Продукции с ПО, в целях внутреннего использования и копирования ПО для технического обслуживания Продукции.

Сублицензиар гарантирует, что он обладает правом на передачу прав на использование ПО в рамках настоящего Договора на всей территории Российской Федерации, Абхазии, Южной Осетии и стран СНГ (пункт 2.3 Договора).

Пунктом 5.2 Договора предусмотрена уплата вознаграждения за право использования ПО в комплекте с Продукцией.

Таким образом, в прилагаемом к вопросе Договоре предусмотрены:

- объект передаваемых прав;

- способы использования такого объекта. При этом Сублицензиар гарантирует, что обладает правами, передаваемыми в рамках указанного договора, в связи с чем, можем предположить, что право и способы его использования передаются в пределах тех прав и тех способов, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата;

- вознаграждение за предоставление объекта в пользование;

- территория использования полученных прав.

На основании изложенного, считаем, что представленный Договор является сублицензионным с точки зрения норм ГК РФ. В связи с чем, по нашему мнению, Организация вправе применять льготу, предусмотренную подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ.

В отношении позиции, изложенной в вопросе, на основании которой льгота не может быть применима, отметим следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1233 ГК РФ правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор).

Заключение лицензионного договора не влечет за собой переход исключительного права к лицензиату.

В связи с чем, выводы о том, что лицензионный договор может быть заключен только с правообладателем, на наш взгляд, являются справедливыми. При этом последующие договоры сублицензирования могут быть заключены с лицами, имеющими неисключительные права пользования.

Однако в настоящее время отсутствуют какие-либо официальные разъяснения фискальных органов, а также арбитражная практика, свидетельствующая о том, что льгота, предусмотренная подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ, распространяется только на правообладателей, которым принадлежат исключительные права пользования.

Более того, на наш взгляд, такие выводы противоречили бы пункту 1 статьи 3 НК РФ, согласно которому законодательство о налогах и сборах основывается на признании всеобщности и равенства налогообложения.

Утверждение о том, что: «организация-посредник имеет право распространять программный продукт, но не имеет прав на его использование другими способами, т.е. не является обладателем тех прав, которые передает по сублицензионному договору. Таким образом, организации-посредники не могут заключать сублицензионные договоры друг с другом и с конечными пользователями и освобождать такие операции от НДС», по нашему мнению, имеет отношение к ситуации, в рамках которой организации продают экземпляры программного продукта, не получающие в свою очередь, прав на его использование.

Так, в силу пункта 3 статьи 1286 ГК РФ заключение лицензионных договоров о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных допускается путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре таких программы или базы данных либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования таких программы или базы данных пользователем, как оно определяется этими условиями, означает его согласие на заключение договора.

В этом случае права использования конечным покупателем, по сути, приобретаются непосредственно у правообладателя, а не у посредника.

По нашему мнению, указанная схема правоотношений не соответствует принципу взаимоотношений, складывающихся в рамках договоров лицензирования и сублицензирования, в связи с чем, и возникает разница в порядке налогообложения НДС.

Так, в Письме Минфина РФ от 01.04.08 № 03-07-15/44 было отмечено следующее:

«…к операциям, не подлежащим налогообложению налогом на добавленную стоимость, относятся в том числе:

- передача прав на использование результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионных (сублицензионных) договоров, составленных в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом, а именно передача указанных прав на основании как исключительной, так и простой (неисключительной) лицензии;

- передача прав на использование программ для ЭВМ и баз данных на основании лицензионных (сублицензионных) договоров независимо от государственной регистрации исключительных прав на такие программы и базы.

Указанные операции освобождаются от налогообложения независимо от способа передачи программ для ЭВМ и баз данных. Поэтому если при передаче указанных прав предоставляются материальные носители, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, а также документация, технические средства защиты и другие принадлежности в упаковочной таре, необходимые для эффективного использования результатов интеллектуальной деятельности, передача таких материальных носителей и принадлежностей освобождается от налогообложения налогом на добавленную стоимость при условии, что их стоимость учтена в стоимости прав, передаваемых по лицензионным (сублицензионным) договорам. При этом суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные поставщиками, в том числе материальных носителей, документации, технических средств защиты и других принадлежностей, использованных при осуществлении операций по передаче прав на использование результатов интеллектуальной деятельности, не подлежащих налогообложению, согласно пп. 1 п. 2 ст. 170 Кодекса учитываются в стоимости соответствующих товаров (работ, услуг) и к вычету не принимаются.

При передаче прав на использование результатов интеллектуальной деятельности по договорам купли-продажи освобождение от налогообложения не применяется.

При передаче прав на использование программ для ЭВМ и баз данных по указанным договорам на носителях в товарной упаковке, содержащей условия лицензионного договора (упаковочная лицензия), необходимо учитывать, что условием применения освобождения от налогообложения является наличие лицензионного договора на момент передачи прав на использование результатов интеллектуальной деятельности».

В свою очередь рассматриваемые нами правоотношения, на наш взгляд, не свидетельствуют о заключение посреднического договора в целях реализации экземпляров программ на основании договоров купли-продажи.

На основании изложенного, считаем, что высказанная точка зрения не относится к рассматриваемому нами случаю.

Вторая позиция относительно возможности применения льготы в рамках договора сублицензирования, в том числе, в случае передачи прав на использование программ для ЭВМ, основаны на том, что правила, установленные ГК для лицензионных договоров, применимы к сублицензионным. Что соответствует высказанной нами позиции.

Подводя итоги изложенному, отметим, что, на наш взгляд, в настоящий момент вопрос о возможности применения льготы по НДС в случае применения схемы реализации ПО в рамках заключения договоров лицензирования и сублицензирования, не является спорным. Возможность применения льготы ставится под сомнение в том случае, если посредником, реализуются экземпляры программ, предусматривающие заключение договоров присоединения между конечным пользователем и первоначальным правообладателем, минуя взаимоотношения спосредником. Однака данная ситуация к рассматриваемому нами случаю не относится.

В связи с чем, считаем, что Организация вправе воспользоваться льготой, предусмотренной подпунктом 26 пункта 1 статьи 149 НК РФ, в случае передачи неисключительных прав на ПО в рамках представленного Договора.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit