Департамент общего аудита по вопросу раскрытия информации об АО

1. Публичные и непубличные акционерные общества

Федеральным законом от 05.05.2014г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (далее по тексту – ФЗ № 99-ФЗ), вступившим в силу с 01.09.2014г., исключено деление акционерных обществ на открытые и закрытые.

С 01.09.2014г. гражданским законодательством РФ предусмотрено, что акционерные общества делятся на публичные и непубличные.

В соответствии с п.1 ст. 96 ГК РФ акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Статья 66.3 ГК РФ закрепляет признаки публичного акционерного общества.

В соответствии с п. 1 ст. 66.3 ГК РФ публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

Понятия «публичное размещение ценных бумаг» и «публичное обращение ценных бумаг» закреплено в Федеральном законе от 22.04.1996г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».

В соответствии со ст. 2 ФЗ от 22.04.1996г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» публичное размещение ценных бумаг – это размещение ценных бумаг путем открытой подписки, в том числе размещение ценных бумаг на организованных торгах. Не является публичным размещение ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, на организованных торгах.

Публичное обращение ценных бумаг – это обращение ценных бумаг на организованных торгах или обращение ценных бумаг путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы. Не является публичным обращение ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, на организованных торгах.

Центральный Банк РФ в Письме от 01.12.2014г. № 06-52/9527 разъяснил, что погашение до вступления в силу ФЗ № 99-ФЗ ценных бумаг акционерного общества, в отношении которых имело место публичное (путем открытой подписки) размещение или публичное обращение, означает отсутствие у такого акционерного общества соответствующих признаков публичного акционерного общества. Также не является самостоятельным основанием для признания акционерного общества публичным наличие проспекта ценных бумаг (проспекта эмиссии ценных бумаг) при отсутствии указанных в п. 1 ст. 66.3 ГК РФ в редакции ФЗ № 99-ФЗ признаков публичного акционерного общества.

Таким образом, с учетом вышеизложенного, основным признаком разграничения публичных и непубличных акционерных обществ является публичное размещение или публичное обращение акций акционерного общества или иных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Акционерные общества, которые не отвечают признакам, указанным в п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, признаются непубличными.

Следует обратить внимание, что акционерные общества, созданные до дня вступления в силу ФЗ № 99-ФЗ и отвечающие признакам публичных акционерных обществ (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ), признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным (п. 11 ст. 3 ФЗ № 99-ФЗ).

В ст. 97 ГК РФ закреплены требования к организации деятельности публичного акционерного общества, к составу органов управления публичного акционерного общества.

В частности, в соответствии с п. 5 ст. 97 ГК РФ в публичном акционерном обществе не могут быть ограничены количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру. Уставом публичного акционерного общества не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций этого общества. Никому не может быть предоставлено право преимущественного приобретения акций публичного акционерного общества, кроме случаев, предусмотренных п. 3 ст. 100 ГК РФ.

2. Обязательное раскрытие информации акционерным обществом

В соответствии с п. 1.1. ст. 1 Федерального закона от 26.12.1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее по тексту – Закон об акционерных обществах) положения настоящего Федерального закона об открытых акционерных обществах применяются к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей ГК РФ (в редакции ФЗ от 05.05.2014г. № 99-ФЗ).

Обязанность акционерных обществ раскрывать информацию установлена ст. 92 Закона об акционерных обществах.

В соответствии со ст. 92 Закона об акционерных обществах открытое общество обязано раскрывать:

· годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность;

· проспект ценных бумаг общества в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации;

· сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом;

· иные сведения, определяемые Банком России.

Обязательное раскрытие информации обществом, включая закрытое общество, в случае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг осуществляется обществом в объеме и порядке, которые установлены Банком России.

Порядок раскрытия информации регулируется Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР России от 04.10.2011г. № 11-46/пз-н (далее по тексту – Положение о раскрытии информации, Положение).

Раздел VIII «Обязательное раскрытие информации акционерными обществами» вышеуказанного Положения определяет порядок и особенности раскрытия информации.

Согласно п. 8.1.1. Положения о раскрытии информации открытое акционерное общество, а также закрытое акционерное общество, осуществившее (осуществляющее) публичное размещение облигаций или иных ценных бумаг, помимо иной информации, предусмотренной Положением, обязаны раскрывать:

1) годовой отчет акционерного общества;

2) годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность акционерного общества;

3) устав и внутренние документы акционерного общества, регулирующие деятельность его органов;

4) сведения об аффилированных лицах акционерного общества;

5) решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг акционерного общества;

6) дополнительные сведения, предусмотренные настоящей главой Положения.

Обязанность по раскрытию информации, предусмотренной разделом VIII Положения, возникает:

· для открытых акционерных обществ - с даты государственной регистрации открытого акционерного общества;

· для закрытых акционерных обществ - с даты, следующей за датой государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) облигаций или иных ценных бумаг закрытого акционерного общества, размещаемых путем открытой подписки (публичного размещения) (п. 8.1.2. Положения о раскрытии информации).

Центральный Банк РФ в Письме от 01.12.2014г. № 06-52/9527 разъяснил вопросы применения законодательства РФ в связи с вступлением в силу новой редакции ГК РФ.

По вопросу раскрытия информации Центральный Банк РФ отметил, что открытые и закрытые акционерные общества, осуществлявшие до 01.09.2014г. раскрытие информации в соответствии со ст. 92 Закона об акционерных обществах и разделом VIII Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного приказом ФСФР России от 04.10.2011г. № 11-46/пз-н, продолжают осуществлять указанное обязательное раскрытие информации.

Публичное акционерное общество после 01.09.2014г. обязано раскрывать информацию в соответствии со ст. 92 Закона об акционерных обществах и разделом VIII Положения.

Требования к составу информации, подлежащей обязательному раскрытию акционерными обществами, которые привели устав в соответствие с ГК РФ в редакции ФЗ № 99-ФЗ и не являющимися публичными, а также к порядку и срокам раскрытия такой информации будут установлены законодательством Российской Федерации при его приведении в соответствие с ФЗ № 99-ФЗ.

Кроме того, Центральный Банк РФ в вышеуказанном Письме отметил, что у публичных акционерных обществ, а также у акционерных обществ, не являющихся публичными (открытых и закрытых акционерных обществ до приведения их уставов в соответствие с ГК РФ в редакции ФЗ № 99-ФЗ), которые обязаны раскрывать информацию в соответствии со ст. 30 ФЗ от 22.04.1996г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»[1], соответствующая обязанность с 01.09.2014г. не прекращается. При этом сам по себе статус публичного акционерного общества не является основанием для возникновения обязанности по раскрытию информации в соответствии со ст. 30 Закона о рынке ценных бумаг.

После 01.09.2014г. как публичное акционерное общество, так и акционерное общество, не являющееся публичным, у которых в соответствии с п. 4 ст. 30 Закона о рынке ценных бумаг есть обязанность по раскрытию информации, вправе обратиться с заявлением об освобождении от указанной обязанности в случае, если они соответствуют требованиям, установленным ст. 30.1 Закона о рынке ценных бумаг.

3. Особенности раскрытия информации

Положение о раскрытии информации закрепляет особенности раскрытия каждого вида информации, сроки и источник публикации информации (гл. 8.2-8.7 Положения о раскрытии информации).

Представленная таблица содержит общую информацию о порядке и сроках раскрытия информации.

В случае возникновения дополнительных вопросов о раскрытии информации, Консультанты более подробно рассмотрят порядок раскрытия конкретных видов информации.

4. Ответственность за нарушение требований законодательства, касающихся раскрытия информации на финансовых рынках

Ответственность за нарушение требований законодательства, касающихся представления и раскрытия информации на финансовых рынках, установлена ст. 15.19. КоАП РФ.

Частью 2 ст. 15.19. КоАП РФ предусмотрено, что нераскрытие или нарушение эмитентом, профессиональным участником рынка ценных бумаг, клиринговой организацией, акционерным инвестиционным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда, специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо лицом, оказывающим услуги по публичному представлению раскрываемой информации, порядка и сроков раскрытия информации, предусмотренной федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, а равно раскрытие информации не в полном объеме, и (или) недостоверной информации, и (или) вводящей в заблуждение информации, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до двух лет; на юридических лиц - от семисот тысяч до одного миллиона рублей[2].

Данный вывод подтверждается и судебной практикой (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 20.11.2014г. № Ф06-17138/2013 по делу № А57-7906/2014, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.06.2013г. по делу № А56-54318/2012, Постановление ФАС Уральского округа от 12.02.2014г. № Ф09-21/14 по делу № А76-9180/2013).

Например, в Постановлении ФАС Московского округа от 23.05.2014г. № Ф05-4030/14 по делу № А40-135949/13-2-827 отмечается:

«Как следует из материалов дела и установлено судами, административным органом в ходе проведения проверки соблюдения обществом обязанности по раскрытию информации, предусмотренной Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг (утв. Приказом ФСФР России от 10.10.2006 г. № 06-117/пз-н), действовавшее до 01.03.2012 г. и Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг (утв. Приказом ФСФР России от 04.10.2011 г. № 11-46/пз-н), действующее с 02.03.2012г., выявлены нарушения законодательства Российской Федерации, выразившиеся в неопубликовании информации, подлежащей раскрытию в соответствии с требованиями Положений.

По данному факту в адрес общества 07.11.2012 г. направлено Предписание № 73-12-ЭМ-07/57967 об устранении выявленных нарушений, которым предписано обществу устранить выявленные нарушение и представить отчет об устранении с приложением документов, подтверждающих раскрытие соответствующей информации в ленте новостей и справки с указанием электронного адреса страницы в сети Интернет, используемой обществом для раскрытия информации.

Уведомлением от 28.03.2013 г. общество сообщило, что использует для раскрытия информации адрес страницы в сети Интернет: www.e-disclosure.ru/portal/company.aspx?id=32514.

По результатам обзора и анализа данной страницы Банком России составлены Акты № 73-13-322-07/акт от 05.04.2013 г. и 3 73-13-352-07/акт от 17.04.2013 г., согласно которым по состоянию на 04.04.2013 г. и 17.04.2013 г. на странице в сети Интернет отсутствуют следующие документы и информация: размер (порядок определения размера) расходов по изготовлению копий документов, указанных в пункте 1.11 Положения N 11-46/пз-н; годовые отчеты за 2009-2011 годы; при активации ссылок «Годовая бухгалтерская отчетность (все формы)» и «Годовая бухгалтерская отчетность - Отчет о прибылях и убытках (Форма N 2)» на странице заявителя в сети Интернет, открывается бухгалтерский баланс на 30 сентября 2012 года и отчет о прибылях и убытках за январь - сентябрь 2012 года; сообщения об утверждении (неутверждении) годовой бухгалтерской отчетности за 2011 год; тексты списков аффилированных лиц, составленных на дату окончания 2, 3, 4 кварталов 2010 года, 1, 2, 3, 4 кварталов 2011 года, 1, 2, 3, 4 кварталов 2012 года, 1 квартала 2013 года.

Согласно представленному отчету общество указало, что осуществляет самостоятельное ведение реестра владельцев именных ценных бумаг на 15.01.2013 г. (вх. N 73-13-491/вр от 21.01.2013), адрес страницы в сети Интернет, на которой осуществляется раскрытие правил ведения реестра владельцев именных ценных бумаг: www.vias-sklad.ru.

Однако по состоянию на 04.04.2013 г. и 17.04.2013 г. на указанной странице в сети Интернет отсутствуют правила ведения реестра владельцев именных ценных бумаг, которые также отсутствуют на странице www.e-disclosure.ru/portal/company.aspx?id=32514.

По состоянию на 29.05.2013 г. (дату рассмотрения дела) административный орган установил, что обществом не раскрыта в сети Интернет на странице http://www.e-disclosure.ru/portal/company.aspx?id=:32514 следующая информация: годовые отчеты за 2009, 2010, 2011 годы. При активации ссылок "Годовой отчет" за отчетные периоды (2009, 2010, 2011 годы) открываются файлы (формата jpg), содержащие графические изображения различных налоговых деклараций; тексты годовых отчетов за 2009, 2010, 2011 годы, составленные в соответствии с требованиями главы 8.2 Положения N 11-46/пз-н, на указанной странице отсутствуют; годовая бухгалтерская отчетность за 2012 год, при активации ссылки «Годовая бухгалтерская отчетность (все формы) за 2012 год» открывается файл, содержащий бухгалтерский баланс общества на 30 сентября 2012 года, при активации ссылки «Годовая бухгалтерская отчетность - Отчет о прибылях и убытках (Форма N 2) за 2012 год» открывается отчет о прибылях и убытках общества за январь - сентябрь 2012 года.

По данному факту 18.04.2013 г. составлен протокол об административном правонарушении 73-13-244/пр-ап, а 29.05.2013 г. вынесено постановление N 3-13-265/пн, которым общество признано виновным в совершении административного правонарушения по части 2 статьи 15.19 КоАП РФ и ему назначено наказание в виде штрафа в размере 700 000 рублей.

Вынесенное постановление было обжаловано обществом в порядке подпункта 3 пункта 1 статьи 30.1 КоАП РФ в Центральный банк Российской Федерации, который решением от 06.09.2013 г. N 13-2/рн оставил его без изменения, а поданную жалобу - без удовлетворения.

Не согласившись с вынесенным постановлением и принятым по жалобе на него решением, общество обратилось в арбитражный суд».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit