Департамент общего аудита по вопросу внесения платы за загрязнение окружающей среды

Ответ

Как следует из представленных документов, Организация-арендодатель заключила договор на вывоз твердых бытовых отходов (ТБО) со специализированной организацией (ГБУ г. Москвы «Жилищник района Тверской»).

Правовые основы обращения с отходами производства и потребления в целях предотвращения вредного воздействия отходов производства и потребления на здоровье человека и окружающую среду, а также вовлечения таких отходов в хозяйственный оборот в качестве дополнительных источников сырья определяются Федеральным законом от 24.06.98г. № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» (далее по тексту – Федеральный закон № 89-ФЗ).

Одним из основных принципов экономического регулирования в области обращения с отходами является платность размещения отходов (статья 21 Федерального закона № 89-ФЗ).

Плата за размещение отходов взимается с юридических лиц в соответствии с законодательством РФ (пункт 1 статьи 23 Федерального закона № 89-ФЗ).

В соответствии с пункт 1 статьи 16 Федерального закона от 10.01.02 № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды» (далее по тексту – Федеральный закон № 7-ФЗ) негативное воздействие на окружающую среду является платным.

Согласно пункту 2 статьи 16 Федерального закона № 7-ФЗ к видам негативного воздействия на окружающую среду относятся, в том числе, размещение отходов производства и потребления.

Как указано пункту 3 статьи 16 Федерального закона № 7-ФЗ порядок исчисления и взимания платы за негативное воздействие на окружающую среду устанавливается Правительством РФ.

Порядок определения платы и ее предельных размеров за загрязнение окружающей природной среды, размещение отходов, другие виды вредного воздействия утвержден Постановлением Правительства РФ от 28.08.92 № 632 (далее по тексту - Постановление Правительства РФ № 632), который распространяется на предприятия, учреждения, организации, иностранных юридических и физических лиц, осуществляющих любые виды деятельности на территории РФ, связанные с природопользованием[1], и предусматривает взимание платы за следующие виды вредного воздействия на окружающую природную среду, в частности размещение отходов.

Следует отметить, что действующим законодательством не определено кто является субъектами платы за негативное воздействие на окружающую среду: лицо, в результате деятельности которого образуются отходы или специализированная организация, непосредственно, осуществляющая деятельность по размещению отходов на основании соответствующей лицензии.

По данному вопросу на сегодняшний день сформировалась устойчивая арбитражная практика, в соответствии с которой суды признают плательщиком платы за размещение отходов специализированные организации, непосредственно, осуществляющие деятельность по размещению отходов на основании соответствующей лицензии и имеющие специально оборудованные для размещения отходов места.

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 17.03.09 № 14561/08 по делу № А32-330/2008-13/3-3АЖ при рассмотрении заявления Общества в порядке надзора об отмене решения суда первой инстанции пришел к следующему выводу:

«…Общество с ограниченной ответственностью "Росэкспорт ДВН" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Северо-Кавказского межрегионального управления по технологическому надзору Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (далее - управление Ростехнадзора) от 07.12.2007 N 111-34/30.ЭК о привлечении его к административной ответственности, предусмотренной статьей 8.41 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 23.01.2008 обществу отказано в удовлетворении заявленного требования.

Определением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 16.07.2008 кассационная жалоба возвращена обществу на основании пункта 2 части 1 статьи 281 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В заявлении, поданном в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, о пересмотре указанных судебных актов в порядке надзора общество просит их отменить, ссылаясь на нарушение единообразия в толковании и применении арбитражными судами норм права, и направить дело на новое рассмотрение.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в заявлении, Президиум считает, что оспариваемое решение суда первой инстанции подлежит отмене, заявленное в суд первой инстанции требование - удовлетворению по следующим основаниям…

… Суд первой инстанции, отказывая обществу в удовлетворении заявленного требования, сослался на то, что в своей деятельности общество использует оргтехнику, оформляет документацию, в результате чего образуются бытовые и канцелярские отходы, от размещения которых происходит негативное воздействие на окружающую среду. Следовательно, общество обязано в установленном порядке вносить плату за негативное воздействие на окружающую среду. Поскольку общество не исполнило эту обязанность, управление Ростехнадзора обоснованно привлекло его к ответственности.

Однако судом не учтено следующее.

… в соответствии со статьей 1 Федерального закона от 24.06.1998 N 89-ФЗ "Об отходах производства и потребления" (далее - Закон об отходах) под размещением отходов понимается их хранение и захоронение.

Закон об отходах определяет хранение отходов как их содержание в объектах размещения отходов в целях их последующего захоронения, обезвреживания или использования, а захоронение отходов - как изоляцию не подлежащих дальнейшему использованию отходов в специальных хранилищах в целях предотвращения попадания вредных веществ в окружающую природную среду.

Объектом размещения отходов является специально оборудованное сооружение, предназначенное для размещения отходов (полигон, шламохранилище, хвостохранилище, отвал горных пород и другое).

Статья 12 Закона об отходах устанавливает особые требования к объектам размещения отходов: их создание допускается на основании разрешений, выданных специально уполномоченными федеральными органами исполнительной власти; определение места строительства таких объектов осуществляется на основе специальных исследований и при наличии положительного заключения государственной экологической экспертизы; объекты размещения отходов вносятся в государственный реестр объектов размещения отходов. Ведение государственного реестра объектов размещения отходов осуществляется в порядке, определенном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Следовательно, деятельность по размещению отходов носит специализированный характер и осуществляется в специально оборудованных местах. Однако ни из материалов дела, ни из оспариваемого постановления управления Ростехнадзора не следует, что общество занималось размещением отходов в смысле, придаваемом этой деятельности нормами Закона об отходах…».

Вышеизложенным Постановлением Президиум ВАС РФ определил, что организации, в результате деятельности которых образуются отходы, в случае если они не осуществляют деятельность по размещению отходов в смысле установленным Федеральным законом № 89-ФЗ, не являются плательщиками платы за размещение отходов.

Аналогичный правовой подход изложен в постановлениях Президиума ВАС РФ от 20.07.10 № 4433/10, от 12.07.11 № 1752/11.

За последнее время при рассмотрении споров между юридическими лицами и Росприроднадзором со ссылками на вышеизложенные Постановления Президиума ВАС РФ[2] нижестоящими судами вынесен ряд постановлений, где:

- судами признается незаконность действий Росприроднадзор по взысканию платы за размещение отходов или в отказе о возврате излишне уплаченных платежей в отношении организаций, которые по смыслу Федерального закона № 89-ФЗ не осуществляют деятельность по размещению отходов. (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.04.2014г. по делу № А44-3240/2013 (Определением ВАС РФ от 12.05.2014г. № ВАС-5700/14 отказано в передаче дела № А44-3240/2013 в Президиум ВАС РФ); Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 27.11.2013 по делу № А18-96/2013 (Определением ВАС РФ от 25.02.2014г. № ВАС-1360/14 отказано в передаче дела № А18-96/13 в Президиум ВАС РФ); Постановление ФАС Северо-Западного округа от 25.07.2013г. по делу № А56-22903/2012 (Определением ВАС РФ от 21.11.2013 № ВАС-16722/13 отказано в передаче дела № А56-22903/2012 в Президиум ВАС); Постановление ФАС Уральского округа от 24.06.2013г. № Ф09-5538/13 по делу № А07-15309/2012 (Определением ВАС РФ от 19.09.2013 N ВАС-12297/13 отказано в передаче дела N А07-15309/2012 в Президиум ВАС) и т.д.)

- судами плательщиками платы за размещение отходов признаются специализированные организации, осуществляющие деятельность по размещению отходов на основании лицензии (Постановлением ФАС Уральского округа от 27.09.2013г. № Ф09-10396/13 по делу № А07-16873/2012 (Определением ВАС РФ от 27.01.2014г. № ВАС-19788/13 отказано в передаче дела № А07-16873/2012 в Президиум ВАС); Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 07.10.2013г. по делу № А79-9644/2012 (Определениями ВАС РФ от 13.01.2014 № ВАС-17778/13 отказано в передаче дела № А79-9644/2012 в Президиум ВАС); Постановление ФАС Поволжского округа от 21.11.2013г. по делу № А55-35558/2012 (Определением ВАС РФ от 27.12.2013г. № ВАС-18523/13 отказано в передаче дела № А55-35558/2012 в Президиум ВАС); Постановление ФАС Уральского округа от 27.09.2013г. № Ф09-10396/13 по делу № А07-16873/2012 (Определением ВАС РФ от 27.01.2014 № ВАС-19788/13 отказано в передаче дела № А07-16873/2012 в Президиум ВАС) и т.д.).

Конституционным судом РФ в Постановлении от 05.03.2013г. № 5-П «По делу о проверке конституционности статьи 16 Федерального закона «Об охране окружающей среды» и постановления Правительства Российской Федерации «Об утверждении Порядка определения платы и ее предельных размеров за загрязнение окружающей природной среды, размещение отходов, другие виды вредного воздействия» в связи с жалобой общества с ограниченной ответственностью «Тополь» отмечено:

1) «…Применительно к такому виду негативного воздействия на окружающую среду, как размещение отходов производства и потребления, действующее нормативно-правовое регулирование не дает однозначного ответа на вопрос, что понимается под размещением отходов как объектом обложения платой за негативное воздействие на окружающую среду и, соответственно, кто является плательщиком данного публично-правового платежа - организация, в результате хозяйственной и иной деятельности которой образуются такие отходы, либо непосредственно осуществляющая их размещение специализированная организация, действующая на основании соответствующей лицензии…».

2) «…Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, дав истолкование примененных в конкретном деле нормативных положений, регулирующих отношения в сфере обращения с отходами производства и потребления, осуществил интерпретацию действующего законодательства, в результате которой ряд организаций-природопользователей, хозяйственная и иная деятельность которых сопряжена с образованием отходов, фактически оказались исключенными из числа плательщиков публично-правового платежа за негативное воздействие на окружающую среду. По имеющимся в распоряжении Конституционного Суда Российской Федерации данным, с принятием постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 марта 2009 года № 14561/08 практику арбитражных судов по этому вопросу можно считать сложившейся и устойчивой…».

Таким образом, Конституционный суд определяет, что на сегодняшний день сложилась устойчивая арбитражная практика, тем самым, признавая тот факт, что плательщиком платы за негативное воздействие за окружающую среду (за размещение отходов) является специализированная организация, которая осуществляет деятельность по размещению отходов на основании лицензии.

Однако Росприроднадзор в своих Письмах от 03.06.2013г. № ВК-06-01-36/7676 от 15.10.2013г. № АА-03-03-36/15272 высказывает прямо противоположную точку зрения, которая основана на том, что плата за размещение отходов взимается с собственника отходов. В большинстве случаев собственник отходов - это лицо, от хозяйственной деятельности которого образовываются отходы.

На сайте Росприроднадзора (http://rpn.gov.ru) по состоянию на 25.08.14 было размещено Информационное сообщение, в котором отмечалось следующее[3]:

«В отношении определения плательщика платы за размещение отходов приоритетным является вопрос определения собственника отходов.

Статьей 4 Закона установлено, что отходы являются объектом права собственности. Право собственности на отходы принадлежит собственнику сырья, материалов, полуфабрикатов, иных изделий или продуктов, а также товаров (продукции), в результате использования которых эти отходы образовались.

В силу ст. 210 Гражданского кодекса Российской Федерации от 30.11.1994 N 51-ФЗ (далее - Кодекс) собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором.

Таким образом, действующим законодательством установлено, что плата за размещение отходов взимается с собственника отходов.

В соответствии со ст. 236 Кодекса собственник вправе отказаться от права собственности на принадлежащее ему имущество. При этом отказ от права собственности не влечет прекращения прав и обязанностей собственника в отношении соответствующего имущества до приобретения права собственности на него другим лицом.

В соответствии с ч. 2 ст. 4 Закона право собственности на отходы может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении отходов.

При этом передачу отходов организации, оказывающей услуги по их вывозу, размещению, необходимо отличать от передачи отходов с переходом права собственности, поскольку наличие только договора на оказание услуг по транспортировке, размещению отходов (мусора) не освобождает плательщиков от внесения платы за негативное воздействие на окружающую среду, размер которой зависит от количества и класса опасности отходов.

В отношении вопросов о переходе права собственности на отходы. Росприроднадзор отмечает, что предусмотренное гр. 14 Порядка заполнения Раздела 4 (Размещение отходов производства и потребления) приложения 1 к приказу Ростехнадзора от 05.04.2007 N 204 "Об утверждении формы Расчета платы за негативное воздействие на окружающую среду и Порядка заполнения и представления формы Расчета платы за негативное воздействие на окружающую среду" конечное размещение отходов предусматривает заключение договоров о конечном размещении отходов.

Такие договора предполагают переход права собственности на отходы к специализированной организации (полигону) аналогично договорам купли-продажи, мены или дарения. Договор о конечном размещении отходов является самостоятельным видом договора отчуждения собственности (отходов). В соответствии с таким договором контрагент (специализированная организация) принимает на себя все обязанности по размещению отходов, в том числе по расчету платы за негативное воздействие на окружающую среду и ее внесению в бюджет.

В случае если специализированная организация, в соответствии с заключенным договором, не принимает в собственность образованные хозяйствующим субъектом отходы, то право собственности на отходы, а следовательно, и обязанность по расчету платы за негативное воздействие на окружающую среду и ее внесению в бюджет остаются за хозяйствующим субъектом.

В отношении расчета и внесения платы за негативное воздействие на окружающую среду арендаторами производственных помещений, Росприроднадзор отмечает, что вопросы права собственности на образованные арендатором отходы могут быть оговорены между арендодателем и арендатором в договоре аренды.

В случае если в договоре аренды предусмотрен переход права собственности на образованные арендатором отходы к арендодателю, то арендодатель осуществляет внесение платы за негативное воздействие на окружающую среду в части размещения отходов. В случае если вопрос собственности на образованные арендатором отходы не урегулирован в договоре аренды, то обязанность по расчету платы за негативное воздействие на окружающую среду и ее внесению в бюджет остаются за арендатором, согласно указанным выше положениям Закона и Кодекса».

На наш взгляд, в рассматриваемой ситуации, учитывая, что Организация-арендодатель не является специализированной организацией, которая осуществляет деятельность по размещению отходов на основании лицензии, у нее отсутствует обязанность уплачивать сбор за загрязнение окружающей среды.

Однако, в связи с тем, что Росприроднадзор придерживается иной позиции, мы не исключаем риски возникновения претензий с его стороны, а также со стороны Департамента природопользования. О наличии данных рисков свидетельствует Письмо Департамента природопользования и охраны окружающей среды г. Москвы, направленное в адрес Организации-арендодателя.

Кроме того имеется и арбитражная практика, подтверждающая приведенное мнение Росприроднадзора.

Так, в Постановлении ФАС Московского округа от 21.01.14 № Ф05-16529/2013 были сделаны следующие выводы:

«Отходы, образующиеся от хозяйственной деятельности базы отдыха, Банк России размещал на полигоне на основании заключенных договоров на захоронение отходов с акционерным обществом коммунального хозяйства. На основании ст. 4 ФЗ "Об отходах производства и потребления", ст. 210 ГК РФ Банку России отказано в возврате платы за негативное воздействие на окружающую среду, в том числе за размещение отходов, поскольку при передаче отходов от Банка России на полигон право собственности на данные отходы к полигону не переходило, обязанностей по расчету платы за негативное воздействие на окружающую среду и ее внесению у полигона не возникало, следовательно, истребуемая сумма не является излишне уплаченной».

Следует отметить, что на сегодняшний день Государственной думой ФС РФ в 1 чтении принят проект Федерального закона № 392898-6 «О внесении изменения в статью 16 Федерального закона «Об охране окружающей среды», в соответствии с которым вносится изменение в пункт 16 Федерального закона № 7-ФЗ, дополнив его пунктом 2.1 в следующем контексте:

«2.1. Плата за размещение отходов производства и потребления взимается с юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих хозяйственную и иную деятельность, в результате которой образуются отходы производства и потребления».

Таким образом, с внесением изменений в пункт 16 Федерального закона № 7-ФЗ, на нормативном уровне будет определен плательщик платы за размещение отходов – лицо, в результате хозяйственной и иной деятельности которого, образуются отходы.

Отметим, что данный законопроект был принят Государственной думой в 1-м чтении 19.03.14. Информация о планируемой дате рассмотрения данного законопроекта во 2-м чтении на сегодняшний день отсутствует.

До принятия данного законопроекта и вступления в силу соответствующих изменений в законодательство, на наш взгляд, Организация-арендодатель вправе обратиться в Департамент природопользования и охраны окружающей среды г.Москвы с письменным обоснованием позиции (со ссылкой на Постановления Президиума ВАС РФ и иные приведенные в нашем ответе решения судов), в соответствии с которой обязанность по уплате сбора возложена на специализированную организацию.

Отметим, что в случае, если договором, заключенным Организацией-арендодателем со специализированной организацией предусмотрено, что к ней переходит право собственности на ТБО, то данный факт целесообразно указать в письменном обосновании, так как, исходя из разъяснений Росприроднадзора, в таком случае и по его мнению, уплату сбора будет осуществлять данная специализированная организация.

В случае, если Организация-арендодатель придерживается позиции, высказанной Роприроднадзором (в том числе в случае, если договор со специализированной организацией не предусматривает перехода права собственности на отходы), и планирует осуществлять уплату сбора, рассмотрим порядок уплаты данного сбора и предоставления отчетности.

1. Полномочия Департамента природопользования и охраны окружающей среды г.Москвы.

В соответствии с пунктом 3 Указа Президента РФ от 23.06.2010г. № 780 «Вопросы Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору» и Постановлением Правительства РФ от 13.09.2010г. № 717 «О внесении изменений в некоторые Постановления Правительства Российской Федерации по вопросам полномочий Министерства природных ресурсов и экологии Российской Федерации, Федеральной службы по надзору в сфере природопользования и Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору» начиная с 4 квартала 2010г. полномочия по сбору платы за негативное воздействие на окружающую среду переданы Федеральной службе по надзору в сфере природопользования (Росприроднадзору). Ранее указанную функцию выполнял Ростехнадзор.

Согласно Соглашению между Федеральной службой по надзору в сфере природопользования (Росприроднадзор) и Правительством Москвы о передаче Правительству Москвы осуществления части своих полномочий в области охраны окружающей среды от 21.03.14 № 77-715 на территории г. Москвы Росприроднадзор передал часть своих функций (полномочий) Департаменту природопользования и охраны окружающей среды г. Москвы.

В частности, были переданы следующие полномочия:

- организация приема и рассмотрение отчетности об образовании, использовании, обезвреживании и размещении отходов, представляемой в уведомительном порядке субъектами малого и среднего предпринимательства, в результате хозяйственной и иной деятельности которых образуются отходы.

- согласование порядка осуществления производственного контроля в области обращения с отходами, определяемого юридическими лицами, осуществляющими деятельность в области обращения с отходами, по объектам, подлежащим федеральному государственному экологическому надзору.

- выдача разрешений на выбросы загрязняющих веществ в атмосферный воздух.

- выдача разрешений на сбросы загрязняющих веществ в водные объекты на основании нормативов допустимых сбросов веществ (за исключением радиоактивных веществ) и микроорганизмов, установленных Росводресурсами.

- выдача разрешений на вредные физические воздействия на атмосферный воздух (шум, вибрация, ЭМИ).

- установление лимитов на сбросы веществ (за исключением радиоактивных веществ) и микроорганизмов в водные объекты.

- администрирование доходов бюджетов бюджетной системы в части платы за негативное воздействие на окружающую среду.

Полномочия по организации приема и рассмотрения отчетности об образовании, использовании, обезвреживании и размещении отходов, представляемой в уведомительном порядке субъектами малого и среднего предпринимательства, в результате хозяйственной и иной деятельности которых образуются отходы, и администрированию доходов бюджетов бюджетной системы в части платы за негативное воздействие на окружающую среду передаются Департаменту природопользования и охраны окружающей среды г. Москвы в отношении всех объектов, расположенных на территории города Москвы.

Таким образом, Департамент природопользования г. Москвы наделен полномочиями принимать отчетность и взымать сбор за негативное воздействие на окружающую среду.

2. Регистрация плательщика сбора и представление отчетности

В соответствии с пунктом 3 статьи 18 Федерального закона № 89-ФЗ индивидуальные предприниматели и юридические лица, в результате хозяйственной и иной деятельности которых образуются отходы (за исключением субъектов малого и среднего предпринимательства), разрабатывают проекты нормативов образования отходов и лимитов на их размещение. Субъекты малого и среднего предпринимательства, в результате хозяйственной и иной деятельности которых образуются отходы, представляют в уполномоченные федеральные органы исполнительной власти или органы исполнительной власти субъекта Российской Федерации в соответствии с их компетенцией отчетность об образовании, использовании, обезвреживании, о размещении отходов в уведомительном порядке.

При этом лимитами на размещение отходов для субъектов малого и среднего предпринимательства являются количества отходов, фактически направленные на размещение в соответствии с отчетностью об образовании, использовании, обезвреживании, о размещении отходов (за исключением статистической отчетности) (Приказ Минприроды РФ от 25.02.10 № 50 «О Порядке разработки и утверждения нормативов образования отходов и лимитов на их размещение», Письмо Росприроднадзора от 07.12.11 № ОД-06-01-32/15903).

Отметим, что субъектами малого и среднего предпринимательства признаются хозяйствующие субъекты (юридические лица и ИП), отнесенные в соответствии с условиями, установленными Законом № 209-ФЗ[4].

Статьей 4 Закона № 209-ФЗ установлены следующие критерии субъектов малого и среднего предпринимательства:

1) для юридических лиц - суммарная доля участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, иностранных юридических лиц, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) указанных юридических лиц не должна превышать двадцать пять процентов (за исключением активов акционерных инвестиционных фондов и закрытых паевых инвестиционных фондов), доля участия, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства, не должна превышать двадцать пять процентов. Последнее ограничение не распространяется на хозяйственные общества, хозяйственные партнерства, деятельность которых заключается в практическом применении (внедрении) результатов интеллектуальной деятельности (программ для электронных вычислительных машин, баз данных, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, селекционных достижений, топологий интегральных микросхем, секретов производства (ноу-хау), исключительные права на которые принадлежат учредителям (участникам) соответственно таких хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств - бюджетным, автономным научным учреждениям либо являющимся бюджетными учреждениями, автономными учреждениями образовательным организациям высшего образования, а также на юридические лица, учредителями (участниками) которых являются юридические лица, включенные в утвержденный Правительством Российской Федерации перечень юридических лиц, предоставляющих государственную поддержку инновационной деятельности в формах, установленных Федеральным законом от 23 августа 1996 года N 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике". Юридические лица включаются в указанный перечень в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, при условии соответствия одному из следующих критериев:

а) юридические лица являются открытыми акционерными обществами, не менее пятидесяти процентов акций которых находится в собственности Российской Федерации, или хозяйственными обществами, в которых данные открытые акционерные общества имеют право прямо и (или) косвенно распоряжаться более чем пятьюдесятью процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставные капиталы таких хозяйственных обществ, либо имеют возможность назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа, а также возможность определять избрание более половины состава совета директоров (наблюдательного совета);

б) юридические лица являются государственными корпорациями, учрежденными в соответствии с Федеральным законом от 12 января 1996 года N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях";

2) средняя численность работников за предшествующий календарный год не должна превышать следующие предельные значения средней численности работников для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства:

а) от ста одного до двухсот пятидесяти человек включительно для средних предприятий;

б) до ста человек включительно для малых предприятий; среди малых предприятий выделяются микропредприятия - до пятнадцати человек;

3) выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога на добавленную стоимость или балансовая стоимость активов (остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов) за предшествующий календарный год не должна превышать предельные значения[5], установленные Правительством Российской Федерации для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства.

В ответе мы исходим из того, что Организация-арендодатель является субъектом малого или среднего предпринимательства. В таком случае, Организация-арендодатель не обязана разрабатывать и утверждать лимиты на размещение отходов. При этом данная организация должна представить в уведомительном порядке в Департамент природопользования и охраны окружающей среды г. Москвы соответствующую отчетность.

Порядок предоставления и контроля отчетности об образовании, использовании, обезвреживании и размещении отходов (за исключением статистической отчетности) определен Приказом Министерства природных ресурсов и экологии Российской Федерации от 16.02.10 № 30 (далее - Порядок).

Субъекты малого и среднего предпринимательства представляют в уведомительном порядке отчетность в территориальные органы Росприроднадзора по месту осуществления своей хозяйственной и иной деятельности, в результате которой образуются отходы (пункт 3 Порядка).

В соответствии с пунктом 4 Порядка отчетный период составляет один календарный год.

В случае начала осуществления хозяйственной и иной деятельности субъектом малого и среднего предпринимательства в течение отчетного календарного года отчетный период исчисляется с даты государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя - субъекта малого и среднего предпринимательства.

Согласно пункту 5 Порядка отчетность представляется до 15 января года, следующего за отчетным периодом.

Отчетность составляется на бумажном носителе в двух экземплярах, один из которых хранится у отчитывающегося субъекта малого и среднего предпринимательства, а второй, вместе с электронной версией Отчетности на магнитном носителе, - представляется в соответствующий территориальный орган Росприроднадзора (пункт 6 Порядка).

Отчетность составляется на основе данных первичного учета образовавшихся, использованных, обезвреженных, переданных другим юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, полученных от других юридических лиц и индивидуальных предпринимателей или физических лиц, а также размещенных отходов (пункт 7 Порядка).

Согласно пункту 8 Порядка отчетность включает:

1) общие сведения об отчитывающемся субъекте малого и среднего предпринимательства;

2) баланс масс образовавшихся, использованных, обезвреженных, переданных другим юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, полученных от других юридических лиц и индивидуальных предпринимателей или физических лиц, размещенных отходов за отчетный период;

3) сведения о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях, которым в отчетном периоде были переданы отходы;

4) приложения.

Пунктом 14 Порядка установлено, что отчетность представляется отчитывающимся субъектом малого и среднего предпринимательства непосредственно в соответствующий территориальный орган Росприроднадзора или направляется в его адрес почтовым отправлением с описью вложения и с уведомлением о вручении.

Датой представления Отчетности считается отметка территориального органа Росприроднадзора о ее получении с указанием даты или дата почтового отправления.

Территориальные органы Росприроднадзора регистрируют Отчетность, представленную отчитывающимися субъектами малого и среднего предпринимательства, и ведут учет и контроль отчетности об образовании, использовании, обезвреживании и размещении отходов при администрировании платы за негативное воздействие на окружающую среду в части платы за размещение отходов (пункт 15 Порядка).

В соответствии с пунктом 16 Порядка Росприроднадзор размещает на своем официальном сайте в сети Интернет для свободного и бесплатного доступа электронную версию оформления Отчетности и программное обеспечение для ее формирования.

Учитывая, что полномочия Росприроднадзора по организации приема и рассмотрения отчетности об образовании, использовании, обезвреживании и размещении отходов, представляемой в уведомительном порядке субъектами малого и среднего предпринимательства, в результате хозяйственной и иной деятельности которых образуются отходы, на территории г. Москвы переданы Департаменту природопользования и охраны окружающей среды г. Москвы, то представлять отчетность необходимо в указанный Департамент.

Форма расчета платы за негативное воздействие на окружающую среду, а также порядок ее заполнения установлены Приказом Ростехнадзора от 05.04.07 № 204 (далее – Приказ № 204).

Приказом Ростехнадзора от 08.06.06 № 557 (Приказ № 557) установлено, что срок уплаты платы за негативное воздействие на окружающую среду, подлежащей уплате по итогам отчетного периода, - не позднее 20-го числа месяца, следующего за отчетным периодом. Отчетным периодом признается календарный квартал.

Такой же срок установлен для подачи Расчета, форма которого утверждена Приказом № 204.

На основании изложенного, по нашему мнению, можно сделать вывод, что плательщик сбора за негативное воздействие на окружающую среду, являющийся субъектом малого и среднего предпринимательства:

- ежеквартально (до 20-го числе месяца, следующего за отчетным кварталом) представляет расчет платы за негативное воздействие на окружающую среду;

- ежеквартально (до 20-го числа месяца, следующего за отчетным кварталом) производит уплату сбора;

- ежегодно (в срок до 15 января) представляет Отчет об образовании, использовании, обезвреживании и размещении отходов.

Между тем, некоторыми специалистами на основании пункта 3 статьи 18 Федерального закона № 89-ФЗ делается вывод, что субъекты малого и среднего предпринимательства не обязаны представлять расчет платы за негативное воздействие на окружающую среду. При этом, поскольку отчетным периодом для субъектов малого и среднего предпринимательства является год, уплачивать платеж они должны, соответственно, раз в год.

В качестве обоснования своей позиции специалисты ссылаются на Кассационное определение Кировского областного суда от 17.05.11 № 33-1602, в котором сделан следующий вывод:

«Как следует из материалов дела и установлено судом, ИП С., являясь субъектом малого предпринимательства, осуществляет деятельность по продаже продовольственных товаров в магазине <...> в п. Ежедневно, после уборки, отходы размещаются в контейнеры, находящиеся в специально отведенном месте. В дальнейшем отходы утилизируются ООО <...>. Расчеты платы за негативное воздействие на окружающую среду ИП С. не представлялись и соответствующие платежи в бюджеты не вносились.

Обязанность внесения платежей за негативное воздействие на окружающую среду установлена п. 1 ст. 16 Федерального закона от 10.01.2002 N 7-ФЗ "Об охране окружающей среды".

К видам негативного воздействия на окружающую среду относится, в частности, размещение отходов производства и потребления (п. 2 ст. 16 Закона N 7-ФЗ).

В ст. 1 Федерального закона от 24.06.1998 N 89-ФЗ "Об отходах производства и потребления" (далее - Закон N 89-ФЗ) определено понятие "размещение отходов" - это хранение и захоронение отходов. При этом под хранением отходов понимается их содержание в объектах размещения отходов в целях их последующего захоронения, обезвреживания или использования, а под захоронением отходов - изоляция не подлежащих дальнейшему использованию отходов в специальных хранилищах в целях предотвращения попадания вредных веществ в окружающую природную среду.

Поскольку деятельность по размещению отходов носит специализированный характер и осуществляется в специально оборудованных местах, то только при размещении отходов в смысле, придаваемом этому понятию Законом N 89-ФЗ, у организации может возникнуть обязанность по осуществлению платежей за негативное воздействие на окружающую среду.

Согласно п. 3 ст. 18 Закона N 89-ФЗ индивидуальные предприниматели и юридические лица, в результате хозяйственной и иной деятельности которых образуются отходы (за исключением субъектов малого и среднего предпринимательства), разрабатывают проекты нормативов образования отходов и лимитов на их размещение. Субъекты малого и среднего предпринимательства, в результате хозяйственной и иной деятельности которых образуются отходы, представляют в уполномоченные федеральные органы исполнительной власти или органы исполнительной власти субъекта РФ в соответствии с их компетенцией отчетность об образовании, использовании, обезвреживании, о размещении отходов в уведомительном порядке.

Законодательство в сфере охраны окружающей среды не содержит норм, обязывающих вносить плату за негативное воздействие на окружающую среду в зависимости от того, является ли природопользователь собственником отходов.

Обязанность по внесению платы за негативное воздействие на окружающую среду возложена на физических и юридических лиц только в том случае, если в результате их деятельности происходит такое воздействие на окружающую среду, которое подпадает под виды негативного воздействия, установленные в Законе об охране окружающей среды.

Таким образом, по смыслу п. 3 ст. 18 Закона N 89-ФЗ ИП С., являясь субъектом малого предпринимательства, не обязана представлять расчет платы за негативное воздействие на окружающую среду.

Кроме того, в материалах дела нет доказательств того, что ИП С. осуществляет такую деятельность, в результате которой происходит воздействие на окружающую среду, подпадающее под виды негативного воздействия в соответствии с Федеральным законом от 24.06.1998 N 89-ФЗ "Об отходах производства и потребления", в связи с чем иск не подлежал удовлетворению».

На наш взгляд, норма пункта 3 статьи 18 Федерального закона № 89-ФЗ позволяет субъектам малого и среднего предпринимательства не разрабатывать проекты нормативов образования отходов и не утверждать лимит на их размещение. При этом данная норма, а также нормы Приказа № 557 не освобождают данную категорию плательщиков от представления расчета и ежеквартальной уплаты сбора.

Данный вывод, по нашему мнению, подтверждается Письмом Росприроднадзора от 01.07.13 № ВК-06-01-36/9256, в котором отмечено:

«Согласно п. 3 ст. 18 Закона, субъекты малого и среднего предпринимательства, в результате хозяйственной и иной деятельности которых образуются отходы, представляют в уполномоченные федеральные органы исполнительной власти или органы исполнительной власти субъекта Российской Федерации в соответствии с их компетенцией Отчетность в уведомительном порядке.

Порядок представления и контроля Отчетности утвержден приказом Минприроды России от 16.02.2010 N 30 (зарегистрирован в Минюсте России 20.04.2010, N 16938). Отчетность представляется до 15 января года, следующего за отчетным периодом.

Отчетный период составляет один календарный год.

Таким образом, лимитами на размещение отходов за прошедший год являются количества отходов, фактически направленных на размещение в соответствии с Отчетностью, предоставленной в текущем году.

Плата за текущий год взимается по факту без пятикратного коэффициента.

Плата по кварталам также производится по факту.

В случае если субъектами малого и среднего предпринимательства в срок не предоставлена Отчетность, к ним может применяться административная ответственность, предусмотренная статьями 8.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, введенного Федеральным законом от 30.12.2001 N 195-ФЗ (в редакции от 08.11.2011).

В соответствии с изложенным, непредставление в срок Отчетности не может служить основанием для непринятия расчетов платы за негативное воздействие на окружающую среду в части размещения отходов и применения пятикратного повышающего коэффициента к расчетам платы за текущий и предыдущий периоды».

Отметим, что порядок определения платы и ее предельных размеров за загрязнение окружающей природной среды, размещение отходов, другие виды вредного воздействия утвержден Постановлением Правительства РФ от 28.08.92 № 632.

Так в соответствии с данным Постановлением № 632, плата за сверхлимитное загрязнение окружающей среды определяется путем умножения соответствующих ставок платы за загрязнение в пределах установленных лимитов на величину превышения фактической массы выбросов, сбросов загрязняющих веществ, объемов размещения отходов уровней вредного воздействия над установленными лимитами, суммирования полученных произведений по видам загрязнения и умножения этих сумм на пятикратный повышающий коэффициент.

При этом для субъектов малого и среднего предпринимательства, в результате хозяйственной и иной деятельности которых образуются отходы, при своевременном представлении отчетности о фактическом образовании отходов плата за загрязнение окружающей среды будет определяться без учета пятикратного повышающего коэффициента (Письмо Росприроднадзора от 07.12.11 № ОД-06-01-32/15903, от 01.07.13 № ВК-06-01-36/9256).

В отношении порядка постановки на учет в органах Росприроднадзора отметим следующее.

Порядок постановки на учет плательщиков платы за негативное воздействие на окружающую среду в территориальных органах Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору утвержден Приказом Ростехнадзора от 02.08.05 № 545 (Приказ № 545).

Между тем Приказ № 545 является фактически не действующим, поскольку Минюстом России отказано в регистрации данного документа.

В то же время Ростехнадзор в своих письмах подтверждал необходимость постановки на учет плательщиков сбора (пункт 2 Письма Ростехнадзора от 12.02.07 № 04-09/169).

По нашему мнению, в рассматриваемой ситуации, учитывая, что отсутствуют действующие нормативные документы, которые бы обязывали плательщиков сбора за негативное воздействие регистрироваться в Департаменте, у Организации-арендодателя отсутствует обязанность регистрироваться в качестве плательщика сбора.

Данный вывод, на наш взгляд, подтверждается Письмом Департамента природопользования и охраны окружающей среды г. Москвы, направленным в адрес Организации-арендодателя, которым Департамент уведомляет о необходимости предоставления отчета и внесения платы. При этом о необходимости пройти процедуру регистрации в данном Письме не сказано.

Кроме того, в Постановлении ФАС Поволжского округа от 22.09.2008 по делу № А65-23778/07 был сделан следующий вывод:

«Реестр природопользователей - плательщиков сбора ведет Ростехнадзор. В соответствии с Порядком постановки на учет природопользователей в качестве плательщиков за негативное воздействие на окружающую среду, утвержденным приказом Ростехнадзора от 02.08.2005 г. N 545, в течение 30 дней после получения информации о негативном воздействии на окружающую среду территориальный орган Ростехнадзора присваивает природопользователю регистрационный номер, вносит его в реестр. Свидетельство о постановке на учет может быть выдано организации по его запросу.

Однако в соответствии с письмом Минюста Российской Федерации от 13.09.2005 N 01/7226-ЕЗ в государственной регистрации данного приказа отказано (информация опубликована в Бюллетене Министерства юстиции Российской Федерации, 2005 г. N 11).

Таким образом, нормативных актов устанавливающих порядок и условия регистрации в качестве плательщика платежей за негативное воздействие на окружающую среду не имеется, то есть пункт 26 предписания, возлагающий обязанность на предпринимателя зарегистрироваться в качестве плательщика платы за негативное воздействие на окружающую среду, не соответствует законодательству.

Вместе с тем предприниматель является плательщиком платы за негативное воздействие на окружающую среду, поскольку плата за загрязнение окружающей среды взимается с предприятий, учреждений, организаций и индивидуальных предпринимателей независимо от организационно-правовых форм и форм собственности, на которой они основаны, включая совместные предприятия с участием иностранных юридических лиц и граждан, которым предоставлено право ведения производственно-хозяйственной деятельности на территории Российской Федерации, согласно положениям Федерального закона от 10.01.2001 N 7-ФЗ "Об охране окружающей среды".

Обязанность по представлению расчета платы за негативное воздействие на окружающую среду, предусмотренная приказом Ростехнадзора от 05.04.2007 N 204, не может рассматриваться как обязанность природопользователей зарегистрироваться в качестве плательщиков за негативное воздействие на окружающую среду в территориальном органе Ростехнадзора. Приказ Ростехнадзора от 02.08.2005 N 545, не зарегистрированный в Министерстве юстиции Российской Федерации, регламентирует порядок постановки на учет природопользователей в качестве плательщиков за негативное воздействие на окружающую среду на основании полученной территориальным органом Ростехнадзора информации о негативном воздействии на окружающую среду и не предусматривает вышеозначенной обязанности природопользователей».

Подводя итоги вышеизложенному, можно сделать следующие выводы:

1. В настоящий момент сформировалась устойчивая арбитражная практика, свидетельствующая о том, что плательщиком платы за размещение отходов являются специализированные организации, непосредственно, осуществляющие деятельность по размещению отходов на основании соответствующей лицензии и имеющие специально оборудованные для размещения отходов места. Учитывая, что Организация-арендодатель не является специализированной организацией, которая осуществляет деятельность по размещению отходов на основании лицензии, у нее, на наш взгляд, отсутствует обязанность уплачивать сбор за загрязнение окружающей среды.

2. В случае, если Организацией-арендодателем будет принято решение уплачивать сбор за негативное воздействие на окружающую среду, необходимо принимать во внимание следующее:

2.1 Полномочия по приему отчетности и взыманию сбора на территории г. Москвы переданы Департаменту природопользования и охраны окружающей среды г. Москвы;

2.2 Обязанность плательщика сбора осуществлять регистрацию в органах Роприроднадзора (Департамента природопользования г. Москвы) не установлена действующим законодательством;

2.3 Плательщик сбора за негативное воздействие на окружающую среду, являющийся субъектом малого и среднего предпринимательства:

- ежеквартально (до 20-го числе месяца, следующего за отчетным кварталом) представляет Расчет платы за негативное воздействие на окружающую среду;

- ежеквартально (до 20-го числа месяца, следующего за отчетным кварталом) производит уплату сбора;

- ежегодно (в срок до 15 января) представляет Отчет об образовании, использовании, обезвреживании и размещении отходов.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit