Департамент общего аудита по вопросу вычета НДС в текущем периоде, предъявленного до 01.01.15

Федеральным законом от 29.11.14 № 382-ФЗ были внесены изменения в статью 172 НК РФ.

Так указанным законом статья 172 НК РФ была дополнена пунктом 1.1, согласно которому налоговые вычеты, предусмотренные пунктом 2 статьи 171 настоящего Кодекса, могут быть заявлены в налоговых периодах в пределах трех лет после принятия на учет приобретенных налогоплательщиком на территории Российской Федерации товаров (работ, услуг), имущественных прав или товаров, ввезенных им на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией.

При получении счета-фактуры покупателем от продавца товаров (работ, услуг), имущественных прав после завершения налогового периода, в котором эти товары (работы, услуги), имущественные права приняты на учет, но до установленного статьей 174 настоящего Кодекса срока представления налоговой декларации за указанный налоговый период покупатель вправе принять к вычету сумму налога в отношении таких товаров (работ, услуг), имущественных прав с того налогового периода, в котором указанные товары (работы, услуги), имущественные права были приняты на учет, с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей.

Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона № 382-ФЗ указанный пункт вступил в силу с 01.01.15г.

При этом Федеральный закон № 382-ФЗ не содержит каких-либо переходных положений в отношении принятого к учету до 01.01.15 НДС, который налогоплательщик не предъявил к вычету в тот момент, когда у него уже возникло право на вычет.

Как мы указывали нашем ответе 14-09/01 от 02.09.14 до введения пункта 1.1 статьи 172 НК РФ, существовала спорная ситуация в отношении правомерности принятия к вычету НДС в более поздних налоговых периодах.

По мнению контролирующих органов, налогоплательщик был не вправе переносить вычет НДС на последующие налоговые периоды. Позиция контролирующих органов основывалась на том, что НК РФ прямо не предусматривает такой возможности.

В свою очередь, суды, в том числе Президиум ВАС РФ, вставали на сторону налогоплательщика. Указывая, что НК РФ не содержит прямого запрета на перенос вычета НДС на следующие периоды.

Поскольку Федеральным законом не урегулирован вопрос правомерности принятия к вычету НДС, учтенного до 01.01.15, то мы не исключаем риск предъявления претензий со стороны налогового органа. Однако, по нашему мнению, данный риск маловероятен.

Кроме того, на наш взгляд, в такой ситуации Организация сможет с большой долей вероятности отстоять свою точку зрения в суде, так как введение пункта 1.1 статьи 172 НК РФ является косвенным подтверждением того факта, что отсутствие ранее в НК РФ прямого разрешение на вычет в более поздних периодах, не означало запрет на такие действия налогоплательщиков, а значит, ранее высказанная позиция арбитражных судов, была верной.

Данное мнение подтверждается Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.07.15 по делу № А74-8915/2014:

«По смыслу статей 169, 171, 172 НК РФ для получения права на вычеты по НДС необходимо: оприходование данного товара (работ, услуг); подтверждение уплаты поставщику налога, включенного в стоимость товара; приобретаемые товары (работы, услуги) должны предназначаться для производственной деятельности или иных операций, признаваемых объектом налогообложения; наличие счета-фактуры, выставленного в соответствии со статьей 169 Кодекса. При этом приведенные нормы предполагают возможность применения налогового вычета только при наличии реального осуществления хозяйственных операций. Реальность же можно установить после оприходования.

Апелляционный суд полагает так же, что такое толкование вышеуказанных норм НК РФ подтверждается и последующим правовым регулированием - пунктом 1.1 статьи 172 НК РФ, который введен Федеральным законом от 29.11.2014 N 382-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации" установлено, что налоговые вычеты, предусмотренные пунктом 2 статьи 171 настоящего Кодекса, могут быть заявлены в налоговых периодах в пределах трех лет после принятия на учет приобретенных налогоплательщиком на территории Российской Федерации товаров (работ, услуг), имущественных прав или товаров, ввезенных им на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией.

Таким образом, точкой отсчета для периода, в течение которых могут быть заявлены вычеты, законодатель указал момент принятия товаров на учет.

Данная норма по времени действия не распространяется на отношения, исследуемые в настоящем споре, но вместе с тем правовое регулирование строится на правилах последовательности в урегулировании схожих правоотношений и одинаковости решения в законодательстве похожих вопросов, чем достигается цель предсказуемости и определенности правового регулирования».

Коллегия Налоговых Консультантов, 22 сентября 2016г.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit