Департамент общего аудита по вопросу выплаты дивидендов из прибыли прошлых лет

Порядок распределения прибыли регламентируется нормами статьи 28 Федерального закона от 08.02.1998г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Федеральный закон №14-ФЗ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 28 Федерального закона № 14-ФЗ общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

В соответствии с пунктом 4 статьи 224 НК РФ в отношении доходов от долевого участия в деятельности организаций, полученных в виде дивидендов физическими лицами, являющимися налоговыми резидентами Российской Федерации, устанавливается налоговая ставка в размере 9 процентов.

По мнению контролирующих органов, выплаты физическому лицу - участнику общества за счет нераспределенной прибыли прошлых лет признаются дивидендами.

Так, в Письме Минфина РФ от 11.08.2014г. № 03-04-05/39854 указано следующее:

«В отношении доходов, выплачиваемых физическим лицам - налоговым резидентам Российской Федерации, признаваемых дивидендами в соответствии с пунктом 1 статьи 43 НК РФ, применяется ставка налога на доходы физических лиц в размере 9 процентов независимо от того, за какие периоды образовалась нераспределенная прибыль организации».

Аналогичная позиция высказана в Письмах Минфина РФ от 24.08.2012г. № 03-04-06/4-256, от 19.12.2012г. № 03-03-07/56.

Так же отметим, что в Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 23.01.2007г. № Ф08-7128/2006 суд установил, что дивиденды могут выплачиваться из чистой прибыли прошлых налоговых периодов. Аналогичное мнение высказано в ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.08.2005г. № А33-26614/04-С3-Ф02-3800/05-С1.

Таким образом, по нашему мнению, Организация вправе выплатить дивиденды из нераспределенной прибыли прошлых лет.

При этом отметим, что на основании пункта 1 статьи 29 Федерального закона № 14-ФЗ Общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между участниками общества, если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения

В силу вышеизложенного, считаем, что Организация вправе принять решение о выплате дивидендов с учетом указанных ограничений.

Отметим, что в Постановлении ФАС ВСО от 14.09.2010г. по делу № А19-24816/09 дивиденды, которые привели к тому, что стоимость чистых активов стала меньше его уставного капитала, были квалифицированы судом в качестве иных доходов, облагаемых по ставке 13 процентов.

Аналогичные выводы содержат Постановления ФАС ЗСО от 20.08.2009г. № Ф04-3970/2009(9950-А45-27) по делу № А45-18987/2008, ФАС СЗО от 26.06.2007г. по делу № А42-8832/2006.

Обращаем Ваше внимание, на то, что с 01.01.2015г. вступает в силу Федеральный закон от 24.11.2014г. № 366-ФЗ «О внесении изменений в часть вторую Налогового Кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации».

В соответствии с пунктом 29 статьи 1 Федерального закона № 366-ФЗ пункт 4 статьи 224 НК РФ признан утратившим силу.

Таким образом, с 01.01.2015г. в отношении доходов от долевого участия в деятельности организаций, полученных в виде дивидендов физическими лицами, являющимися налоговыми резидентами Российской Федерации налоговая ставка устанавливается в размере 13 процентов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Федерального закона от 24.07.2009г. № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования» объектом обложения страховыми взносами для организаций признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые плательщиками страховых взносов в пользу физических лиц в рамках трудовых отношений и гражданско-правовых договоров, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг.

В общем случае дивиденды не признаются выплатами в рамках трудовых отношений и гражданско-правового договора, на основании которого физическое лицо должно выполнять какую-либо работу, и не облагаются страховыми взносами.

Однако, по нашему мнению, в случае если данные выплаты будут переквалифицированы в прочие доходы и, если с учредителями заключены трудовые договоры, у Организации существует риск доначисления страховых взносов на суммы указанных выплат.

Подводя итоги изложенному, отметим, что Организация вправе выплатить дивиденды из нераспределенной прибыли прошлых лет, с учетом положений пункта 1 статьи 29 Федерального закона № 14-ФЗ.

Кроме того, в случае выплаты дивидендов до 01.01.2015г. Организация вправе применить налоговую ставку 9 процентов.

В случае нарушения приведенного выше условия, у Организации существует риск признания данных выплат прочими доходами, что повлечет за собой риски доначисления НДФЛ по ставке 13 процентов и страховых взносов.

Чтобы не попасть на ставку НДФЛ по дивидендам 13%, нужно именно выплатить дивиденды до 01.01.2015г., а не начислить по протоколу?

В соответствии с пунктом 4 статьи 224 НК РФ налоговая ставка устанавливается в размере 9 процентов в отношении доходов от долевого участия в деятельности организаций, полученных в виде дивидендов физическими лицами, являющимися налоговыми резидентами Российской Федерации.

При этом на основании изменений, вносимых Федеральным законом от 24.11.2014г. № 366-ФЗ «О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее Федеральный закон №366-ФЗ) пункт 4 статьи 224 признан утратившим силу (пункт 29 статьи 1).

На основании пункта 5 статьи 9 Федерального закона № 366-ФЗ данные изменения вступают в силу не ранее чем по истечении одного месяца со дня официального опубликования настоящего Федерального закона и не ранее 1-го числа очередного налогового периода по соответствующему налогу.

Статьей 216 НК РФ установлено, что налоговым периодом по НДФЛ признается год.

Таким образом, очередным налоговым периодом, после вступления в силу изменений является период с 01.01.2015г. по 31.12.2015г.

Соответственно норма пункта 4 статьи 224 НК РФ утратит силу с 01.01.2015г. На основании изложенного считаем, что с 01.01.2015г. доходы, полученные физическим лицом в виде дивидендов, будут облагаться в общем порядке по ставке 13 процентов.

На основании пункта 1 статьи 226 НК РФ российские организации, индивидуальные предприниматели, нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также обособленные подразделения иностранных организаций в Российской Федерации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в пункте 2 настоящей статьи, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 224 настоящего Кодекса с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей. Налог с доходов адвокатов исчисляется, удерживается и уплачивается коллегиями адвокатов, адвокатскими бюро и юридическими консультациями.

Налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму налога непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате (пункт 4 статьи 226 НК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 223 НК РФ дата фактического получения дохода определяется как день:

1) выплаты дохода, в том числе перечисления дохода на счета налогоплательщика в банках либо по его поручению на счета третьих лиц - при получении доходов в денежной форме;

2) передачи доходов в натуральной форме - при получении доходов в натуральной форме;

3) уплаты налогоплательщиком процентов по полученным заемным (кредитным) средствам, приобретения товаров (работ, услуг), приобретения ценных бумаг - при получении доходов в виде материальной выгоды.

Таким образом, анализируя вышесказанное, по нашему мнению, ставка по НДФЛ определяется налоговыми агентами на момент фактической выплаты дохода, то есть в случае, если выплата, причитающихся дивидендов, будет произведена в 2015 году физическим лицам, являющимся резидентами РФ, она подлежит обложению НДФЛ по ставке 13% независимо от того, за какой период осуществляется выплата дивидендов.

В случае, если решение о выплате дивидендов будет принято в 2014г., а фактически выплата будет осуществлена в 2015, то будет применяться ставка НДФЛ 13%.

Для применения ставки НДФЛ 9% по дивидендам необходимо, чтобы они были выплачены в 2014, т.е. до 2015г.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit