Департамент общего аудита

Договор простого товарищества (совместной деятельности).

 

Порядок осуществления совместной деятельности регулируется нормами главы 55 Гражданского кодекса РФ.

 

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (пункты 1 и 2 статьи 1041 ГК РФ).

Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи (пункт 1 статьи 1042 ГК РФ)[1].

 

Статьей 1043 ГК РФ установлено, что внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства[2].

Ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц[3].

Пользование общим имуществом товарищей осуществляется по их общему согласию, а при недостижении согласия в порядке, устанавливаемом судом.

Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяются договором простого товарищества.

Статьей 1046 ГК РФ установлено, что порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно.

 

Согласно статье 1047 ГК РФ, если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно.

Если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения.

 

Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно (статья 1048 ГК РФ).

 

В соответствии с нормами статьи 1050 ГК РФ договор простого товарищества прекращается, в том числе, вследствие:

- отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества, за изъятием, указанным в абзаце втором настоящего пункта;

- расторжения договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами, за изъятием, указанным в абзаце втором настоящего пункта;

- истечения срока договора простого товарищества;

- выдела доли товарища по требованию его кредитора, за изъятием, указанным в абзаце втором настоящего пункта.

 

При прекращении договора простого товарищества вещи, переданные в общее владение и (или) пользование товарищей, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

Раздел имущества, находившегося в общей собственности товарищей, и возникших у них общих прав требования осуществляется в порядке, установленном статьей 252 ГК РФ.

Товарищ, внесший в общую собственность индивидуально определенную вещь, вправе при прекращении договора простого товарищества требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов.

 

В случае, когда договор простого товарищества не был прекращен в результате заявления кого-либо из участников об отказе от дальнейшего в нем участия либо расторжения договора по требованию одного из товарищей, лицо, участие которого в договоре прекратилось, отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как если бы оно осталось участником договора простого товарищества (статья 1053 ГК РФ).

 

Договор инвестирования.

 

Порядок осуществления инвестиционной деятельности регулируется нормами Федерального закона «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений» от 25.02.99 № 39-ФЗ (далее – Закон № 39-ФЗ) и нормами Гражданского кодекса РФ.

Статьей 2 Закона № 39-ФЗ установлено, что действие настоящего Закона распространяется на отношения, связанные с инвестиционной деятельностью, осуществляемой в форме капитальных вложений.

Объектами капитальных вложений в РФ являются находящиеся в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности различные виды вновь создаваемого и (или) модернизируемого имущества, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами (пункт 1 статьи 3 Закона № 39-ФЗ).

 

В соответствии со статьей 1 Закона № 39-ФЗ под инвестиционной деятельностью понимается вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Капитальные вложения это инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструмента, инвентаря, проектно-изыскательские работы и другие затраты.

 

При этом объектами инвестиций могут быть  денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

 

Статьей 4 Закона № 39-ФЗ установлено, что субъектами инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, являются инвесторы, заказчики, подрядчики, пользователи объектов капитальных вложений и другие лица.

Инвесторы осуществляют капитальные вложения на территории РФ с использованием собственных и (или) привлеченных средств в соответствии с законодательством РФ. Инвесторами могут быть физические и юридические лица, создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, государственные органы, органы местного самоуправления, а также иностранные субъекты предпринимательской деятельности, т.е. иностранные инвесторы.

Заказчики - уполномоченные на то инвесторами физические и юридические лица, которые осуществляют реализацию инвестиционных проектов. При этом они не вмешиваются в предпринимательскую и (или) иную деятельность других субъектов инвестиционной деятельности, если иное не предусмотрено договором между ними. Заказчиками могут быть инвесторы.

Заказчик, не являющийся инвестором, наделяется правами владения, пользования и распоряжения капитальными вложениями на период и в пределах полномочий, которые установлены договором и (или) государственным контрактом в соответствии с законодательством РФ.

Подрядчики - физические и юридические лица, которые выполняют работы по договору подряда и (или) государственному или муниципальному контракту, заключаемым с заказчиками в соответствии с ГК РФ. Подрядчики обязаны иметь лицензию на осуществление ими тех видов деятельности, которые подлежат лицензированию в соответствии с федеральным законом.

Пользователи объектов капитальных вложений - физические и юридические лица, в том числе иностранные, а также государственные органы, органы местного самоуправления, иностранные государства, международные объединения и организации, для которых создаются указанные объекты. Пользователями объектов капитальных вложений могут быть инвесторы.

Субъект инвестиционной деятельности вправе совмещать функции двух и более субъектов, если иное не установлено договором и (или) государственным контрактом, заключаемыми между ними.

 

Отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта, заключаемых между ними в соответствии с ГК РФ (пункт 1 статьи 8 Закона № 39-ФЗ).

 

Обращаем Ваше внимание, что Закон № 39-ФЗ не устанавливает особых требований к форме инвестиционного договора, нормами ГК РФ также не предусмотрена его гражданско-правовая форма. Соответственно, при заключении договора инвестирования следует руководствоваться общими требованиями ГК РФ к договорам.

 

Как разъясняет Верховный суд РФ в «Обобщении практики рассмотрения судами РФ дел по спорам между гражданами и организациями, привлекающими денежные средства граждан для строительства многоквартирных жилых домов»:

«…основные принципы взаимоотношений субъектов инвестиционной деятельности установлены в Федеральном законе «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений». Однако данным Законом не урегулированы вопросы взаимоотношений участников инвестиционного договора. Вид договора, оформляющего отношения участников инвестиционной деятельности, права, обязанности, ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение определяются на основании Гражданского кодекса Российской Федерации. В связи с этим признание договора инвестиционным не дает ответа на вопрос о его гражданско-правовой природе и не исключает возможности применения к возникшим отношениям норм Гражданского кодекса Российской Федерации…».

 

 

 

Налоговый учет.

 

Договор простого товарищества (совместной деятельности).

 

Рассмотрим порядок налогообложения у участника, ведущего общие дела, а также у остальных участников.

 

ТОВАРИЩ, ВЕДУЩИЙ ОБЩИЕ ДЕЛА.

 

НДС.

 

Внесение вклада в совместную деятельность.

При внесении вклада объекта обложения НДС в деятельности товарища не возникает (подпункт 1 пункта 2 статьи 146 НК РФ, подпункт 4 пункта 3 статьи 39 НК РФ).

 

Сумма НДС, предъявленного при приобретении имущества, которое подлежит передаче в качестве вклада в совместную деятельность:

- включается в первоначальную стоимость передаваемого имущества в случае, если изначально имущество приобреталось для передачи его в качестве вклада (подпункт 4 пункта 2 статьи 170 НК РФ);

- восстанавливается и учитывается в составе прочих расходов в случае, если имущество использовалось в деятельности товарища, а НДС изначально был принят к вычету (подпункт 2 пункта 3 статьи 170 НК РФ).

 

Осуществление операций в рамках совместной деятельности.

Выполняет обязанности налогоплательщика по НДС в отношении операций, облагаемых НДС и осуществляемых в рамках совместной деятельности.

Ведет раздельный учет операций, облагаемых НДС, осуществляемых в рамках договора совместной деятельности и своей иной деятельности.

НДС, предъявленный при приобретении товаров (работ, услуг), принимается к вычету в случае использования товаров (работ, услуг) для операций, облагаемых НДС, в рамках совместной деятельности (статья 174.1 НК РФ).

 

Прекращение совместной деятельности.

При передаче товарищу имущества, стоимость которого не превышает оценку его первоначального вклада, не является объектом обложения НДС (подпункт 1 пункта 2 статьи 146, подпункт 6 пункта 3 статьи 39 НК РФ).

Из норм подпункта 1 пункта 2 статьи 146 и подпункта 6 пункта 3 статьи 39 НК РФ также можно сделать вывод, что в случае превышения стоимости передаваемого имущества над стоимостью первоначального вклада, сумма превышения подлежит обложению НДС (Письмо Минфина РФ от 27.08.08 № 03-07-11/287).

При этом НДС, исчисленный с суммы превышения стоимости передаваемого имущества над стоимостью первоначального вклада, может быть принят к вычету в основной деятельности участника, ведущего общие дела.

 

Кроме того, обращаем Ваше внимание, что в соответствии с нормой подпункта 2 пункта 3 статьи 170 НК РФ не подлежит восстановлению НДС, принятый к вычету в рамках совместной деятельности, в случае прекращения совместной деятельности. 

 

Налог на прибыль.

 

Внесение вклада в совместную деятельность.

Внесение вклада в совместную деятельность не признается доходом, полученным в рамках совместной деятельности (пункт 1 статьи 278 НК РФ).

В рамках основной деятельности товарища передача имущества в качестве вклада в совместную деятельность не признается расходов, учитываемым в целях исчисления налога на прибыль (пункт 3 статьи 270 НК РФ).

 

Осуществление операций в рамках совместной деятельности.

Осуществляет учет доходов и расходов в рамках совместной деятельности. Определяет сумму прибыли, полученную каждым из товарищей, пропорционально своей доле по состоянию на конец отчетного (налогового) периода.

Прибыль, полученная от совместной деятельности, учитывается в составе внереализационных доходов.

Убыток, полученный по результатам совместной деятельности, не учитывается в составе расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль (пункты 3 и 4 статьи 278 НК РФ).

 

Прекращение совместной деятельности.

При прекращении совместной деятельности и распределении имущества между участниками:

- имущество, полученное в пределах вклада, не учитывается в составе дохода при определении налоговой базы по налогу на прибыль (подпункт 5 пункта 1 статьи 251 НК РФ);

- имущество, полученное сверх вклада, учитывается в составе внереализационных доходов (пункт 5 статьи 278 НК РФ);

- отрицательная разница, полученная в связи с тем, что имущество, полученное участником, меньше внесенного им вклада, не учитывается в составе расходов (пункт 6 статьи 278 НК РФ).

 

ТОВАРИЩ.

 

НДС.

 

Внесение вклада в совместную деятельность.

При внесении вклада объекта обложения НДС в деятельности товарища не возникает (подпункт 1 пункта 2 статьи 146 НК РФ, подпункт 4 пункта 3 статьи 39 НК РФ).

 

Сумма НДС, предъявленного при приобретении имущества, которое подлежит передаче в качестве вклада в совместную деятельность:

- включается в первоначальную стоимость передаваемого имущества в случае, если изначально имущество приобреталось для передачи его в качестве вклада (подпункт 4 пункта 2 статьи 170 НК РФ);

- восстанавливается и учитывается в составе прочих расходов в случае, если имущество использовалось в деятельности товарища, а НДС изначально был принят к вычету (подпункт 2 пункта 3 статьи 170 НК РФ).

 

Осуществление операций в рамках совместной деятельности.

Не возникает операций, облагаемых НДС, в рамках совместной деятельности. Обязанность по начислению НДС и право принять к вычету НДС в рамках совместной деятельности возникает у товарища, ведущего общие дела.

 

Прекращение совместной деятельности.

При этом НДС, исчисленный с суммы превышения стоимости передаваемого имущества над стоимостью первоначального вклада, может быть принят к вычету в основной деятельности участника.

 

Налог на прибыль.

 

Внесение вклада в совместную деятельность.

В рамках основной деятельности товарища передача имущества в качестве вклада в совместную деятельность не признается расходов, учитываемым в целях исчисления налога на прибыль (пункт 3 статьи 270 НК РФ).

 

Осуществление операций в рамках совместной деятельности.

Прибыль, полученная от совместной деятельности, учитывается в составе внереализационных доходов.

Убыток, полученный по результатам совместной деятельности, не учитывается в составе расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль (пункт 4 статьи 278 НК РФ).

 

Прекращение совместной деятельности.

При прекращении совместной деятельности и распределении имущества между участниками:

- имущество, полученное в пределах вклада, не учитывается в составе дохода при определении налоговой базы по налогу на прибыль (подпункт 5 пункта 1 статьи 251 НК РФ);

- имущество, полученное сверх вклада, учитывается в составе внереализационных доходов (пункт 5 статьи 278 НК РФ);

- отрицательная разница, полученная в связи с тем, что имущество, полученное участником, меньше внесенного им вклада, не учитывается в составе расходов (пункт 6 статьи 278 НК РФ).

 

Договор инвестирования.

 

ИНВЕСТОР.

НДС.

Передача имущества в качестве инвестиций в капитальное строительство не подлежит обложению НДС (подпункт 1 пункта 2 статьи 146 НК РФ, подпункт 4 пункта 3 статьи 39 НК РФ).

 

Сумма НДС, предъявленного при приобретении имущества, которое подлежит передаче в качестве вклада в совместную деятельность:

- включается в первоначальную стоимость передаваемого имущества в случае, если изначально имущество приобреталось для передачи его в качестве вклада (подпункт 4 пункта 2 статьи 170 НК РФ);

- восстанавливается и учитывается в составе прочих расходов в случае, если имущество использовалось в деятельности товарища, а НДС изначально был принят к вычету (подпункт 2 пункта 3 статьи 170 НК РФ).

 

Возникает право на вычет по НДС, предъявленного в составе стоимости объекта капитального строительства, на основании сводного счета-фактуры, составленного Заказчиком, после принятия объекта капитального строительства к учету (пункт 6 статьи 171 НК РФ, пункты 1 и 5 статьи 172 НК РФ).

 

Налог на прибыль.

 

Стоимость имущества, переданного в качестве инвестиций в капитальное строительство, не учитывается в составе расходов в целях исчисления налога на прибыль (пункт 17 статьи 270 НК РФ).

 

Готовый объект капитального строительства учитывается в составе основных средств в целях исчисления налога на прибыль. Стоимость объекта погашается путем начисления амортизации (статья 256 и 257 НК РФ).

 

Расходы по оплате услуг заказчика включаются в стоимость созданного объекта основных средств (пункт 1 статьи 257 НК РФ).