Департамент общего аудита о договорах с членами совета директоров

В соответствии со статьей 56 ТК РФ трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

 

При этом существенными условиями трудового договора являются (статья 57 ТК РФ):

- место работы (с указанием структурного подразделения);

- дата начала работы;

- наименование должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием организации или конкретная трудовая функция, права и обязанности работника;

- права и обязанности работодателя;

- характеристики условий труда, компенсации и льготы работникам за работу в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях;

- режим труда и отдыха (если он в отношении данного работника отличается от общих правил, установленных в организации);

- условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или должностного оклада работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);

- виды и условия социального страхования, непосредственно связанные с трудовой деятельностью.

 

В соответствии с пунктом 1 статьи 64 Федерального закона № 208-ФЗ[1] совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных настоящим Федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров.

 

При этом члены совета директоров избираются общим собранием акционеров (пункт 1 статьи 66 Закона № 208-ФЗ).

По решению общего собрания акционеров членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров (пункт 2 статьи 64 Закона № 208-ФЗ).

 

Как следует из представленного договора, г-н Г. (далее по тексту – независимый директор) избран членом совета директоров Общества в соответствии с решением Внеочередного общего собрания акционеров от 16.09.11

 

При этом согласно пункту 2 Договора независимый директор в соответствии с Договором, законодательством РФ и уставом общества, выполняет следующие обязанности:

- в качестве члена директоров участвует в работе Совета директоров Общества, осуществляющего общее руководство деятельностью Общества и обеспечивающегося выполнение решений Общего собрания акционеров;

- наравне с остальными членами Совета директоров участвует в принятии Советом директоров решений, отнесенных к исключительной компетенции Совета директоров Уставом общества;

- осуществляет изучение материалов, необходимых для принятия соответствующих решений на заседаниях Совета директоров и направленных ему как члену Совета директоров Председателем Совета директоров или иными лицами общества по поручению Председателя Совета директоров, в сроки, установленные на заседаниях Совета директоров;

- вносит предложения и/или краткие аналитические оценки (заключения) по каждому из обсуждаемых на заседаниях Совета директоров вопросов в сроки, указанные Председателем Совета директоров Общества;

- соблюдает процедуры участия в заседаниях Совета директоров Общества в соответствии с действующим законодательством и процедурами;

- осуществляет иные функции, возложенные на него законодательством, Советом директоров и уставом Общества.

 

При этом разделом 4 Договора установлено ежемесячное вознаграждение члену совета директоров. При этом пунктом 3.3. Договора установлена компенсация расходов члена совета директоров, связанная с участием им в заседаниях Совета директоров.

 

Таким образом, указанный договор согласно требованиям действующего законодательства лишь обобщает основные решения, принятые общим собранием акционеров в отношении работы члена совета директоров.

Соответственно, он не может расцениваться в качестве соглашения между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции.

В данном соглашении также отсутствуют и иные положения, являющиеся существенными при заключении трудового договора (в частности, место работы, режим работы и т.п.).

 

Кроме того, указанные правоотношения не являются и гражданско-правовой сделкой и не могут быть квалифицированы в качестве договора подряда.

 

 

В соответствии с пунктом 4 статьи 12 Федерального закона № 115-ФЗ[2] работодатель и (или) заказчик имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность при наличии разрешения на работу.

 

При этом работодателями признаются физические и юридические лица, получившие в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров (пункт 2 статьи 12 Закона № 115-ФЗ).

Заказчиком работ (услуг) является физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг) (пункт 3 статьи 12 Закона № 115-ФЗ).

 

Таким образом, поскольку как было отмечено выше, член совета директоров осуществляет свою деятельность на основании решения акционеров (основные положения данного решения закреплены в представленном Договоре) и указанный договор не может быть квалифицирован ни как трудовой договор, ни как договор подряда, то считаем что обязанность по оформлению разрешения на работу в данном случае отсутствует.

 

В соответствии со статьей 11 НК РФ обособленное подразделение организации - любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.