Главная / Консультации / Общий аудит / Департамент общего аудита о документе, подтверждающем постоянное местонахождение иностранной организации
Департамент общего аудита о документе, подтверждающем постоянное местонахождение иностранной организации
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
16.08.2007
Вопрос
В ближайшее время наша организация заключит долгосрочный договор займа с организацией-нерезидентом (с одним из наших учредителей, местонахождение которого - Люксембург). Мы знаем, что для того, чтобы не удерживать налог с процентов, необходимо наличие специального документа, который будет выдан и заверен должным образом государственным органом нерезидента. Можем ли получить данный документ после того, как выплата процентов в адрес-нерезидента будет уже произведена? Или же на момент выплаты такой документ должен быть у нас в обязательном порядке? Что это должен быть за документ? Какие фразы должны содержаться в нем в обязательном порядке, чтобы не возникло проблем с проверяющими органами? Кем и как должен быть заверен (подписан) этот документ?
В ближайшее время наша организация заключит долгосрочный договор займа с организацией-нерезидентом (с одним из наших учредителей, местонахождение которого - Люксембург). Мы знаем, что для того, чтобы не удерживать налог с процентов, необходимо наличие специального документа, который будет выдан и заверен должным образом государственным органом нерезидента. Можем ли получить данный документ после того, как выплата процентов в адрес-нерезидента будет уже произведена? Или же на момент выплаты такой документ должен быть у нас в обязательном порядке? Что это должен быть за документ? Какие фразы должны содержаться в нем в обязательном порядке, чтобы не возникло проблем с проверяющими органами? Кем и как должен быть заверен (подписан) этот документ?
Ответ
В соответствии с пунктом 1 статьи 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в РФ через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ[1], за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 310 НК РФ, в валюте дохода.
Согласно подпункту 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ исключение из общего правила пункта 1 статьи 310 НК РФ составляют случаи выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в РФ, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 НК РФ.
Как следует из вопроса, Вашей организацией заключен договор займа с компанией-кредитором, зарегистрированной в Люксембурге.
В настоящее время между правительством РФ и Правительством Великого Герцогства Люксембург действует Соглашение об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество в отношении налогов на доходы и капитал от 28.06.93 (далее по тексту – Соглашение).
В соответствии с пунктом 1 статьи 11 указанного Соглашения проценты[2], возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые лицу с постоянным местопребыванием в другом Договаривающемся Государстве, могут облагаться налогами только в этом другом Государстве.
Таким образом, как справедливо отмечено в Вашем вопросе, в рассматриваемой ситуации обязанность начислять и удерживать налог на доходы с суммы выплачиваемых процентов у Вашей организации не возникнет при условии предъявления иностранной организацией подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 НК РФ.
При этом при представлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, подтверждения, указанного в пункте 1 статьи 312 НК РФ, налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором РФ предусмотрен льготный режим налогообложения в РФ, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.
В случае, если подтверждение будет предоставлено после выплаты дохода, пунктом 2 статьи 312 НК РФ предусмотрен механизм возврата[3] иностранной организации ранее удержанного налога.
Таким образом, применительно к рассматриваемой ситуации Ваша организация будет иметь право не удерживать налог с дохода иностранной организации, только если на момент выплаты дохода в Вашем распоряжении будет иметься соответствующее подтверждение.
Как было отмечено выше, в соответствии с пунктом 1 статьи 312 НК РФ при применении положений международных договоров РФ иностранная организация должна предоставить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым РФ имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения.
Указанное подтверждение должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства.
В случае, если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.
Иных требований в отношении оформления указанного подтверждения НК РФ не содержит.
Вместе с тем, как указано в пункте 5.3. Приказа МНС РФ от 28.03.03 № БГ-3-23/150[4], НК РФ не устанавливает обязательной формы документов, подтверждающих постоянное местопребывание в иностранном государстве.
Такими документами могут являться справки по форме, установленной внутренним законодательством этого иностранного государства, а также справки в произвольной форме[5].
Указанные справки рассматриваются как подтверждающие постоянное местопребывание иностранной организации в случае, если в них содержится следующая или аналогичная по смыслу формулировка:
"Подтверждается, что организация ... (наименование организации) ... является (являлась) в течение ... (указывается период) ... лицом с постоянным местопребыванием в ... (указывается государство) ... в смысле Соглашения (указывается наименование международного договора) между Российской Федерацией/СССР и (указывается иностранное государство)".
Документ, подтверждающий постоянное местопребывание, может быть также составлен по формам, разработанным ранее в этих целях в соответствии с инструкцией Госналогслужбы России от 16.06.1995 N 34 "О налогообложении прибыли и доходов иностранных юридических лиц". При этом направление иностранной организацией заполненных форм в налоговые органы Российской Федерации и получение разрешения на неудержание налога от российских налоговых органов не требуется.
Предоставление налоговому агенту вышеперечисленных документов допускается не в оригинале, а в нотариально заверенных копиях таких документов.
Поскольку постоянное местопребывание в иностранных государствах определяется на основе различных критериев, соответствие которым устанавливается на момент обращения за получением необходимого документа, в выдаваемом документе должен быть указан конкретный период (календарный год), в отношении которого подтверждается постоянное местопребывание. При этом указанный период должен соответствовать тому периоду, за который причитаются выплачиваемые иностранной организации доходы.
Налоговому агенту представляется только одно подтверждение постоянного местонахождения иностранной организации за каждый календарный год выплаты доходов, независимо от количества и регулярности таких выплат, видов выплачиваемых доходов и т.п.
В документах, подтверждающих постоянное местопребывание, проставляется печать (штамп) компетентного (или уполномоченного им), в смысле соответствующего соглашения об избежании двойного налогообложения, органа иностранного государства и подпись уполномоченного должностного лица этого органа.
Согласно статье 1 Конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов от 05.10.1961 (далее - Конвенция), участниками которой являются как РФ, так Великое Герцогство Люксембург, Конвенция распространяется на официальные документы, которые были совершены на территории одного из Договаривающихся государств и должны быть представлены на территории другого Договаривающегося государства.
В силу статьи 3 Конвенции единственной формальностью, соблюдение которой может быть потребовано для удостоверения подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и в надлежащем случае подлинности печати или штампа, которым скреплен этот документ, является проставление предусмотренного статьей 4 Конвенции апостиля компетентным органом государства, в котором этот документ был совершен.
Поскольку Конвенция распространяется на официальные документы, в том числе исходящие от органа или должностного лица, подчиняющегося юрисдикции государства, включая документы, исходящие из прокуратуры, секретаря суда или судебного исполнителя, такие документы должны соответствовать требованиям Конвенции, то есть содержать апостиль.
Учитывая вышеизложенное, поскольку свидетельство, подтверждающее местонахождение компании для целей статьи 312 НК РФ, заверяется компетентным органом соответствующего государства и предназначено для предоставления в налоговый орган РФ, то в соответствии с требованиями Конвенции, оно должно содержать апостиль. Указанное мнение подтверждается и Постановлением Президиума ВАС РФ № 990/05 от 28.06.05.
Образен апостиля приведен в приложении к Конвенции. Согласно указанному приложению апостиль имеет форму квадрата со стороной не менее 9 см.
APOSTILLE (Convention de la Haye du 5 octobre 1961) 1. Страна .................................................... Настоящий официальный документ 2. был подписан (фамилия) .................................... 3. выступающим в качестве .................................... 4. скреплен печатью / штампом (название учреждения) ........................................................... Удостоверено 5. в ............................ 6. (дата) ................. 7. (название удостоверяющего органа) ......................... 8. за N ...................................................... 9. печать / штамп 10. подпись............................... |
Согласно пункту 1 статьи 3 Соглашения компетентным органом, выдающим подтверждение о месте постоянного пребывания в Люксембурге, является Министр финансов или уполномоченный им представитель.
Таким образом, компетентный орган иностранного государства, непосредственно поименованный в международном договоре, может делегировать свои полномочия иным органам (лицам).
Поскольку информация о том, кто в настоящее время является уполномоченным органом в смысле Соглашения в Великом Герцогстве Люксембург, в законодательной базе РФ отсутствует, рекомендуем Вам обратиться за получением разъяснений в Управление международного сотрудничества и обмена информацией Федеральной налоговой службы (письмо Минфина РФ от 14.06.05 № 03-08-02).
[1] К которым относятся, в том числе, доходы по процентам (подпункт 3 пункта 1 статьи 309 НК РФ).
[2] Термин «проценты» означает доход от долговых требований любого вида, вне зависимости от ипотечного обеспечения и вне зависимости от владения правом на участие в прибылях должника, и в частности, доход от правительственных ценных бумаг, облигаций или долговых обязательств, включая премии и выигрыши по этим ценным бумагам, облигациям или долговым обязательствам.
[3] Возврат ранее удержанного налога по выплаченным иностранным организациям доходам, в отношении которых международными договорами Российской Федерации, регулирующими вопросы налогообложения, предусмотрен особый режим налогообложения, осуществляется при условии предоставления следующих документов:
- заявления на возврат удержанного налога по форме, устанавливаемой федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов;
- подтверждения того, что эта иностранная организация на момент выплаты дохода имела постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства;
- копии договора (или иного документа), в соответствии с которым выплачивался доход иностранному юридическому лицу, и копии платежных документов, подтверждающих перечисление суммы налога, подлежащего возврату, в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующий счет Федерального казначейства.
В случае, если вышеупомянутые документы составлены на иностранном языке, то налоговый орган вправе потребовать их перевод на русский язык. Нотариального заверения контрактов, платежных документов и их перевода на русский язык не требуется. Требования каких-либо иных, кроме вышеперечисленных, документов не допускается.
Заявление о возврате сумм ранее удержанных в Российской Федерации налогов, а также иные перечисленные в настоящем пункте документы представляются иностранным получателем дохода в налоговый орган по месту постановки на учет налогового агента в течение трех лет с момента окончания налогового периода, в котором был выплачен доход.
Возврат ранее удержанного (и уплаченного) налога осуществляется налоговым органом по месту постановки на учет налогового агента в валюте Российской Федерации после подачи заявления и иных документов, предусмотренных в настоящем пункте в порядке, предусмотренном статьей 78 НК РФ.
[4] Об утверждении методических рекомендаций налоговым органам по применению отдельных положений главы 25 НК РФ, касающихся налогообложения прибыли (доходов) иностранных организаций
[5] Такие документы, как свидетельства о регистрации на территории иностранных государств (сертификаты об инкорпорации), выписки из торговых реестров и т.п., не могут рассматриваться в качестве документов, подтверждающих в налоговых целях постоянное местонахождение организации в иностранном государстве.
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
Назад в раздел