Главная / Консультации / Общий аудит / Департамент общего аудита о налоговых последствиях операции по хеджированию валютных рисков

Департамент общего аудита о налоговых последствиях операции по хеджированию валютных рисков

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit

14.05.2012

Вопрос

1. У нашей организации имеется кредиторская задолженность перед компанией одной группы. В течение определенного промежутка времени необходимо будет погасить сумму в размере, например, 100 000 Euro.
2. Компания Нерезидент предоставляет заем нашей организации в рублях. Заем более года с возможностью досрочного погашения, ставка по займу равна рыночной ставке MosPrime Rate +0,25% (например 7,35%). Размер займа 100 000 Euro по курсу на дату предоставления займа, например, 39 руб. за Евро. 3 900 000 руб.
3. Наша организация на данные рубли покупает валюту (евро) в размере равной кредиторской задолженности (хеджируемой сумме 100 000 Euro) по курсу на ту же дату 39 руб. за 1 Евро. Наша организация предоставляет валютный заем другой (или той же самой) компании-нерезиденту по другому договора займа, но только в валюте Евро. Заем более года с возможностью досрочного погашения, ставка по займу равна рыночной ставке Euribor +0,25% (например 1,5%).
По мере погашения кредиторской задолженности наша организация перед компанией группы валютный и рублевый заем гасятся в эквивалентной сумме (несколько раз в течение периода). При погашении полностью плановой суммы кредиторской задолженности рублевый и валютные займы будут полностью использованы.
Не могли бы Вы оценить данную схему и проанализировать существующие налоговые риски, и риски, связанные с Российским валютным законодательством?

Ответ

Рассмотрим в отдельности каждую операцию.

Получение займа в рублях от нерезидента по ставке 7,35%.

Валютное законодательство.

В соответствии с подпунктом 9б) пункта 1 статьи 1 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» от 10.12.03 № 173-ФЗ (далее – Закон № 173-ФЗ) к валютным операциям, в частности, относится приобретение резидентом у нерезидента либо нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента либо нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей, валюты РФ и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты РФ и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа.

Следовательно, с точки зрения валютного законодательства операция по предоставлению нерезидентом займа в рублях в адрес резидента является валютной операцией.

Статьей 6 Закона № 173-ФЗ установлено, что валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, предусмотренных статьями 7, 8 и 11 настоящего Закона.

Отметим, что нормы статей 7 и 8 в настоящее время утратили силу, а статья 11 к рассматриваемой нами ситуации не применяется.

В связи с изложенным, считаем, что операция по предоставлению нерезидентом в адрес резидента займа в рублях может осуществляться без каких-либо ограничений с точки зрения валютного законодательства.

Согласно пункту 1 статьи 20 Закона № 173-ФЗ Центральный банк РФ в целях обеспечения учета и отчетности по валютным операциям в соответствии с настоящим Федеральным законом может устанавливать единые правила оформления резидентами в уполномоченных банках паспорта сделки при осуществлении валютных операций между резидентами и нерезидентами.

В соответствии с пунктом 3.1. Инструкции Банка России № 117-И[1] действие порядка оформления паспорта сделки распространяется на валютные операции между резидентом и нерезидентом, заключающиеся в осуществлении расчетов и переводов через счета резидента, открытые в уполномоченных банках, а также через счета в банке-нерезиденте в случаях, установленных актами валютного законодательства РФ или актами органов валютного регулирования, либо в иных случаях - на основании разрешений, выданных Банком России:

3.1.2. При предоставлении резидентами займов в иностранной валюте и в валюте РФ нерезидентам, а также при получении резидентами кредитов и займов в иностранной валюте и в валюте РФ от нерезидентов по кредитному договору.

Таким образом, в рассматриваемом нами случае у Организации возникает обязанность по оформлению паспорта сделки.

Каких-либо иных ограничений в отношении порядке предоставления займа, срока его погашения и процентных ставок действующее валютное законодательство не содержит.

Налог на прибыль.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 265 НК РФ к внереализационным расходам относятся, в частности, расходы в виде процентов по долговым обязательствам любого вида, с учетом особенностей, предусмотренных статьей 269 НК РФ[2].

Пунктом 1 статьи 269 НК РФ (с учетом пункта 1.1) установлено, что расходом признаются проценты, начисленные по долговому обязательству любого вида при условии, что размер начисленных налогоплательщиком по долговому обязательству процентов существенно не отклоняется от среднего уровня процентов, взимаемых по долговым обязательствам, выданным в том же квартале на сопоставимых условиях. Под долговыми обязательствами, выданными на сопоставимых условиях, понимаются долговые обязательства, выданные в той же валюте на те же сроки в сопоставимых объемах, под аналогичные обеспечения.

При этом существенным отклонением размера начисленных процентов по долговому обязательству считается отклонение более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от среднего уровня процентов, начисленных по аналогичным долговым обязательствам, выданным в том же квартале на сопоставимых условиях.

При отсутствии долговых обязательств, выданных в том же квартале на сопоставимых условиях, а также по выбору налогоплательщика предельная величина процентов, признаваемых расходом (включая проценты и суммовые разницы по обязательствам, выраженным в условных денежных единицах по установленному соглашением сторон курсу условных денежных единиц), принимается равной ставке рефинансирования Центрального банка РФ, увеличенной в 1,8 раза, - при оформлении долгового обязательства в рублях и равной произведению ставки рефинансирования Центрального банка РФ и коэффициента 0,8 - по долговым обязательствам в иностранной валюте.

Таким образом, проценты, подлежащие уплате Организацией на основании договора займа, заключенного с нерезидентом, учитываются в составе внереализационных расходов при исчислении налога на прибыль с учетом ограничений, установленных статьей 269 НК РФ.

Учитывая размер процентной ставки в рассматриваемом нами случае, проценты подлежат налоговому учету у Организации в полной сумме.

Отметим, что с 2012 года вступил в силу раздел V.1 «Взаимозависимые лица. Общие положения о ценах и налогообложении. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Соглашение о ценообразовании» НК РФ, нормы которого применяются, в том числе, при определении размеров процентных ставок по займам.

При этом пунктом 12 статьи 105.3 НК РФ установлено, что в случае, если главами части второй НК РФ, регулирующими вопросы исчисления и уплаты отдельных налогов, определены иные правила определения цены товара (работы, услуги) для целей налогообложения, то применяются правила части второй НК РФ.

Поскольку в рассматриваемом нами случае критерии признания в составе расходов процентов по займу определении специальной нормой статьи 269 НК РФ, то в данном случае нормы Раздела V.1 не применяются.

Предоставление займа в евро нерезиденту по ставке 1,5%.

Валютное законодательство.

Предоставление займа нерезиденту в Евро также признается валютной операцией в соответствии с подпунктом 9б) пункта 1 статьи 1 Закона № 173-ФЗ.

Как было отмечено ранее, данная операция может осуществляться без ограничений с точки зрения валютного законодательства, при этом стороны вправе определить любой порядок в отношении сроков погашения займа и размеров процентной ставки.

При этом в этом случае Организации также придется оформлять паспорт сделки.

Налог на прибыль.

Согласно пункту 6 статьи 250 НК РФ внереализационными доходами налогоплательщика признаются, в частности, доходы в виде процентов, полученных по договорам займа.

Каких-либо ограничений в отношении порядка признания расходов в виде процентов нормами главы 25 НК РФ не установлено.

При этом, как было отмечено нами ранее, с 2012 года вступил в силу раздел V.1 «Взаимозависимые лица. Общие положения о ценах и налогообложении. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Соглашение о ценообразовании» НК РФ, нормы которого применяются, в том числе, при определении размеров процентных ставок по займам.

Прежде всего, отмечаем, что положения раздела V.1 НК РФ являются новыми, поэтому официальные разъяснения по вопросу применения данных норм могут отсутствовать, кроме того, в настоящее время отсутствует какая-либо арбитражная практика.

При анализе данных норм мы будем руководствоваться, в первую очередь, комментариями официальных органов, при условии их наличия, а в случае их отсутствия, будем исходить из нашего понимания формулировок, приведенных в НК РФ, являющихся достаточно абстрактными.

В соответствии с пунктом 1 статьи 105.3 НК РФ в случае, если в сделках между взаимозависимыми лицами создаются или устанавливаются коммерческие или финансовые условия, отличные от тех, которые имели бы место в сделках, признаваемых сопоставимыми, между лицами, не являющимися взаимозависимыми, то любые доходы (прибыль, выручка), которые могли бы быть получены одним из этих лиц, но вследствие указанного отличия не были им получены, учитываются для целей налогообложения у этого лица.

Для целей НК РФ цены, применяемые в сделках, сторонами которых являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, а также доходы (прибыль, выручка), получаемые лицами, являющимися сторонами таких сделок, признаются рыночными.

Пунктом 2 статьи 105.3 НК РФ установлено, что определение в целях налогообложения доходов (прибыли, выручки) взаимозависимых лиц, являющихся сторонами сделки, которые могли бы быть получены этими лицами, но не были получены вследствие отличия коммерческих и (или) финансовых условий указанной сделки от коммерческих и (или) финансовых условий такой же сделки, сторонами которой являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, производится федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, с применением методов, установленных главой 14.3 НК РФ.

Таким образом, для целей налогообложения может быть применена цена, отличная от цены, примененной сторонами сделки, только в том случае, если сторонами такой сделки являются взаимозависимые лица.

Пунктом 2 статьи 105.1 НК РФ предусмотрен перечень лиц, признаваемых взаимозависимыми в целях применения норм главы V.1 НК РФ.

При этом следует учитывать, что в соответствии с пунктом 4 статьи 105.3 НК РФ федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, при осуществлении налогового контроля в порядке, предусмотренном главой 14.5 НК РФ, проверяется полнота исчисления и уплаты, в частности, налога на прибыль организаций.

Учитывая вышеизложенное, применительно к рассматриваемой ситуации федеральный орган исполнительной власти может проверить полноту исчисления и уплаты налога на прибыль.

При этом следует учитывать, что правила, предусмотренные разделом V1 НК РФ, распространяются на сделки, осуществление которых влечет необходимость учета хотя бы одной стороной таких сделок доходов, расходов, что приводит к увеличению и (или) уменьшению налоговой базы по налогу на прибыль.

Прежде всего, отмечаем, что ФНС РФ проводит проверку полноты исчисления и уплаты налога только в отношении контролируемых сделок (статья 105.17 НК РФ).

Понятие контролируемой сделки приведено в статье 105.14 НК РФ.

Анализ данной статьи позволяет сделать вывод о том, что в настоящее время сделки между взаимозависимыми российским и иностранным лицами являются контролируемыми вне зависимости от суммы такой сделки[3] в случае, если это повлекло необходимость учета хотя бы одной из сторон такой сделки доходов, расходов, что приводит к увеличению и (или) уменьшению налоговой базы по налогам, предусмотренным пунктом 4 статьи 105.3 НК РФ (пункт 11 статьи 105.4 НК РФ).

Таким образом, в рассматриваемом нами случае сделка по предоставлению займа иностранной организации, в случае, если такая организация является взаимозависимой с вашей Организацией, будет являться контролируемой. Соответственно, налоговыми органами может быть проверена правомерность применения процентной ставки по такому займу. В случае, если налоговыми органами будет доказано, что сторонами сделки была применена ставка значительно ниже рыночной, то у Организации существует риск доначисления налога на прибыль. Однако учитывая тот факт, что сторонами по сделке будет использоваться ставка, соответствующая европейской межбанковской процентной ставке Euribor, увеличенной на 0,25%, риск возникновения претензий со стороны налоговых органов маловероятен.

Кроме того, обращаем Ваше внимание, что в соответствии с пунктом 7 статьи 4 Федерального закона от 18.07.11 № 227-ФЗ[4] положения статьей 105.15 и 105.16, касающиеся предоставления в налоговый орган информации по контролируемым сделкам, до 01.01.14 применяются в случае, когда сумма доходов по всем контролируемым сделкам, совершенным налогоплательщиком в календарном году с одним лицом (несколькими одними и теми же лицами, являющимися сторонами контролируемых сделок), превышает соответственно:

- в 2012 году - 100 млн. рублей;

- в 2013 году - 80 млн. рублей.

Кроме того, приведенные ограничения (в 2012 году - 100 млн. рублей, в 2013 году - 80 млн. рублей) распространяются и на право проведения налоговым органом налоговой проверки на соответствие цен рыночным во взаимоотношениях с взаимозависимыми лицами.

Таким образом, если сумма сделок со всеми взаимозависимыми лицами Вашей Организации за 2012 г. не превысит 100 млн. руб. налоговый орган не вправе будет проконтролировать цену по таким сделкам. Соответственно, размер процентной ставки по предоставленному займу налоговые органы также не будут вправе проверить. Соответственно, в этом случае будет отсутствовать риск доначисления по налогу на прибыль.

Также отметим, что каких-либо налоговых рисков в связи с предоставлением процентного займа за счет денежных средств, полученных по договору займа, на наш взгляд, у Организации не возникнет, так как данная операция в целом не противоречит нормам главы 25 НК РФ.

Аналогичный вывод можно сделать из писем Минфина РФ, согласно которым, если денежные средства, полученные в заем, были предоставлены в качестве процентного займа, то проценты, уплаченные по полученному займу, подлежат учету в составе расходов, учитываемых при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль (Письма Минфина РФ от 24.12.10 № 03-03-06/1/807, от 27.07.06 № 03-03-04/1/615).

В отношении операции по «хеджированию» валютных рисков хотелось бы отметить следующее.

Постановлению Пленума ВАС РФ «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» от 12.10.06 № 53 (Постановление № 53) было введено «понятие налоговая выгода».

Так, согласно пункту 1 Постановления № 53 судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.

Под налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера) (пункт 3 Постановления № 53).

Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности (пункт 4 постановления № 53).

На основании пункта 5 Постановления № 53 в случае наличия особых форм расчетов и сроков платежей, свидетельствующих о групповой согласованности операций, суду необходимо исследовать, обусловлены ли они разумными экономическими или иными причинами (деловыми целями).

Если суд на основании оценки представленных налоговым органом и налогоплательщиком доказательств придет к выводу о том, что налогоплательщик для целей налогообложения учел операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, суд определяет объем прав и обязанностей налогоплательщика, исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции (пункт 7 Постановления № 53).

Признание судом налоговой выгоды необоснованной влечет отказ в удовлетворении требований налогоплательщиков, связанных с ее получением (пункт 11 Постановления № 53).

В рассматриваемом нами случае операции по получению и предоставлению в займ денежных средств фактически направлены на выравнивание колебаний курсов Евро в связи с наличием валютной кредиторской задолженности. Минимизация валютных рисков может повлечь занижение налоговой базы по налогу на прибыль в случае снижения курса Евро. Поэтому, на наш взгляд, существует вероятность того, что налоговыми органами и судебными инстанциями операция «по хеджированию» будет рассматриваться в качестве операции, совершенной в целях получения необоснованной налоговой выгоды по налогу на прибыль. В этом случае существует риск доначисления налога.

Отметим, что на практике налоговыми органами претензии в отношении получения необоснованной налоговой выгоды, предъявляются к организациям в части вычетов по НДС. Арбитражная практика в отношении хеджирования рисков по валютным операциям в части курсовых (суммовых) разниц отсутствует. В связи с чем, считаем, что риск признания факта получения Организацией необоснованной налоговой выгоды маловероятен, однако, полностью его исключить мы не можем.

Подводя итоги изложенному, еще раз отметим следующее:

- операция по получению займа от нерезидента и предоставление займа нерезиденту может осуществляться без ограничений с точки зрения валютного законодательства. При осуществлении данных операций у Организации возникает необходимость по оформлению паспорта сделки;

- проценты по полученному займу признаются Организацией в составе расходов при исчислении налога на прибыль с учетом ограничений, установленных статьей 269 НК РФ;

- проценты по предоставленному займу в налоговом учете признаются в составе внереализационных доходов. При этом существует риск того, что налоговыми органами будет доначислен налог на прибыль в случае существенного занижения процентов по займу. Данный риск существует при условии, что сделка по предоставлению займа осуществлена с взаимозависимым нерезидентом, и сумма доходов со всеми взаимозависимыми лицами в 2012 году превысит 100 млн. руб. Учитывая тот факт, что на практике будет применяться европейская межбансковская процентная ставка, увеличенная на 0,25%, риск претензий маловероятен;

- признание налоговыми органами и судебными инстанциями факта получения Организацией необоснованной налоговой выгоды, влекущей доначисление налога на прибыль в случае падения курса Евро (данный риск, на наш взгляд, маловероятен в связи с отсутствием арбитражной практики по данному вопросу).

[1] Инструкция Банка России «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделок» от 15.06.04 № 117-И.

[2] При ответе мы исходим из того, что задолженность по займу не является контролируемой.

[3] Обращаем Ваше внимание, что по сделкам, совершенным между взаимозависимыми лицами – российскими организациями установлено достаточно существенное ограничение по сумме таких сделок за календарный год (на 2012 г. – 3 млрд. руб.) для признания таких сделок контролируемыми. В отношении взаимозависимых иностранных лиц такого лимита не установлено. Соответственно, вне зависимости от суммы таких сделок они будут признаны контролируемыми. Однако объяснить с экономической точки зрения указанное различие в признании сделок контролируемыми в отношении иностранных взаимозависимых лиц и российских взаимозависимых лиц для целей налогообложения не представляется возможным. Вместе с тем указанный раздел НК РФ является новым, и существует большая вероятность, что в течение 2012 г. в него будут внесены изменения, в том числе, касающиеся предельного размера суммы сделок с взаимозависимыми иностранными лицами.

[4] Федеральный закон «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в связи с совершенствованием принципов определения цен для целей налогообложения» от 18.07.11 № 227-ФЗ

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit

Назад в раздел