Департамент общего аудита о неиспользованных отпусках

Федеральным законом от 01.07.10 № 139-ФЗ была ратифицирована Конвенция об оплачиваемых отпусках (Конвенция № 132).

В соответствии с пунктом 3 статьи 18 Конвенции № 132 Конвенция вступает в силу в отношении каждого члена МОТ через двенадцать месяцев после даты регистрации его документа о ратификации.

Таким образом, на территории РФ Конвенция № 132 вступила в силу 6 сентября 2011 года.

 

В силу норм пункта 4 статьи 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются- правила международного договора.

Соответственно, с момента вступления в силу Конвенции № 132 нормы Конвенции имеют приоритет над нормами Трудового кодекса РФ.

 

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Конвенции № 132 непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска, упомянутая в пункте 2 статьи 8 Конвенции № 132, предоставляется и используется не позже, чем в течение одного года, а остаток ежегодного оплачиваемого отпуска не позже, чем в течение восемнадцати месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск.

 

Таким образом, отпуск делится на две части:

-непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска;

-остаток ежегодного оплачиваемого отпуска.

 

Согласно пункту 2 статьи 8 Конвенции № 132 если иное не предусмотрено в соглашении, связывающем работодателя и работника, то, при условии, что продолжительность работы дает работнику такое право, одна из частей отпуска должна составлять, по меньшей мере, две непрерывные рабочие недели.

 

Исходя из этого, мы можем сделать вывод, что под непрерывной частью ежегодного оплачиваемого отпуска понимается часть отпуска, которая не подлежит дроблению на более мелкие части.

Соответственно остаток отпуска в данном случае подразумевает все оставшиеся дни отпуска за минусом указанных выше двух рабочих недель[1].

 

Таким образом, учитывая вышесказанное, согласно пункту 1 статьи 9 Конвенции № 132:

 -часть отпуска, продолжительностью не менее двух рабочих недель предоставляется и используется не позже, чем в течение одного года;

-остаток ежегодного оплачиваемого отпуска предоставляется и используется не позже, чем в течение восемнадцати месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск.

 

Следует обратить внимание, что в указанной статье Конвенции речь идет о предоставлении и использовании отпуска. Ни указанная статья, ни Конвенция в целом не предусматривают аннулирование отпуска, в случае, если сроки, установленные статьей 9 Конвенции № 132 пропущены.

 

Следует обратить внимание, что сроки предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков установлены и статьями 122 и 124 ТК РФ, согласно которым  оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно и запрещение непредоставления отпуска в течение двух лет подряд.

При этом пропуск установленных сроков не влечет за собой для работника аннулирование дней отпуска. Таким образом, в рассматриваемом случае, можно говорить о том, что нормы Конвенции № 132 идентичны нормам ТК РФ.

 

Считаем также необходимым обратить внимание, что согласно статье 11 Конвенции № 132 работнику, проработавшему минимальный период, который может требоваться в силу пункта 1 статьи 5 Конвенции № 132, после прекращения трудовых отношений с данным работодателем предоставляется оплачиваемый отпуск, пропорциональный продолжительности периода его работы, за который ему не было предоставлено отпуска, или же выплачивается денежная компенсация или предоставляется эквивалентное право на отпуск в дальнейшем.

При этом указанная статья не предусматривает, что указанная норма действует только в отношении последнего неиспользованного отпуска. Следовательно, по нашему мнению, выплата компенсации или предоставление отпуска касается всех отпусков, которые полагаются работнику, но не были им использованы.

 

Следует отметить, что нормы указанной статьи аналогичны нормам, предусмотренным в статье 127 ТК РФ.

Согласно статье 127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.

 

Таким образом, по нашему мнению, Конвенция № 132 в порядке аналогичном ТК РФ предусматривает выплату компенсации за все неиспользованные отпуска при увольнении работника или предоставление данных отпусков с последующим увольнением.

 

Также, хотелось бы обратить Ваше внимание на Паспорт проекта Федерального закона № 373263-5 «О ратификации Конвенции (пересмотренной в 1970 году) об оплачиваемых отпусках (Конвенции № 132)».

Данный Паспорт содержит ряд документов, составленных официальными органами при подготовке проекта Федерального закона о ратификации Конвенции № 132.

Приведем тексты данных документов.

 

«Конвенция N 132 предусматривает установление минимальной продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска. Для получения права на любой ежегодный оплачиваемый отпуск может требоваться минимальный период работы. Продолжительность любого такого периода работы определяется компетентным органом власти или другим соответствующим органом в каждой стране, но не должна превышать шести месяцев.

В Российской Федерации нормы, предусмотренные указанной Конвенцией, нашли отражение в главе 19 "Отпуска" Трудового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс)…

…Анализ соответствия законодательства Российской Федерации положениям Конвенции N 132 показывает, что в российском законодательстве в полной мере реализуются положения и требования указанной Конвенции. Принятие положений Конвенции возможно без внесения изменений в действующие нормативные правовые акты».

 

Учитывая изложенное, по нашему мнению, можно сделать вывод о том, что Конвенция № 132 не предусматривает аннулирование неиспользованного отпуска в случае, если отпуск не был предоставлен и использован в сроки, установленные статьей 9 Конвенции. Официальные разъяснения по рассматриваемому вопросу на данный момент отсутствуют.

Вместе с этим, следует отметить, что на наш взгляд, сроки, предусмотренные статьей 9 Конвенцией № 132, также статьями 122 и 124 ТК РФ, призваны обязать работодателей предоставлять отпуска работникам, не откладывая их, так как нарушение указанных сроков влечет наложение административного штрафа в соответствии со статьей 5.27 ТК РФ[2].