Главная / Консультации / Общий аудит / Департамент общего аудита о порядке налогообложения при создании обособленных подразделений
Департамент общего аудита о порядке налогообложения при создании обособленных подразделений
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
07.06.2011
Вопрос
Наша организация зарегистрирована и находится в г. Москве, поставлена на учет в ИФНС по месту нахождения организации в г. Москве.
- В ноябре 2010 г. - заключение договора аренды нового офиса, относящегося к другой инспекции
- 26.04.11 - Приказ руководителя о завершении организации рабочих мест в новом офисе и создании обособленного подразделения (далее ОП) по новому адресу без выделения на отдельный баланс, без открытия отдельного расчетного счета и без установления руководителя ОП,
В мае 2011 года мы известили ИФНС по месту нахождения о создании ОП по новому адресу в новом офисе по форме № С-09-3-1.В июне 2011 года обособленное подразделие было поставлено на учет по месту нахождения такого обособленного подразделения.Дополнительные соглашения к трудовым договорам с сотрудниками о рабочих местах в новом офисе по новому адресу были заключены 01.05.2011.
1. По-нашему мнению, датой создания ОП считается дата его постановки на учет в налоговом органе в июне 2011 года?
2. В каком документе отражается информация о том, что ОП создается без выделения на отдельный баланс, без открытия отдельного расчетного счета и без установления руководителя ОП. У нас это отражено только в Приказе руководителя от 26.04.2011 г. В форме № С-09-3-1 указано, что руководителя ОП у организации нет
3. В апреле 11 г. выплаты в пользу сотрудников были выплачены:
- 01.04.11 – годовая премия за 2010 г.
- 30.04.11 – заработная плата за апрель 2011 г.
Весь НДФЛ за апрель 11 г. был перечислен по старому адресу.
Правильно ли мы 01.04.11 заплатили НДФЛ с годовой премии по старому адресу?
Надо ли было в апреле 11 г. уплачивать НДФЛ по зарплате по месту нахождения ОП пропорционально отработанному времени в связи с тем, что по приказу обособленное подразделение было создано 26.04.11 г.?
Правильно ли мы оплатили в мае 11 г. НДФЛ в ИФНС по месту нахождения организации, а по выплатам генеральному директору и главному бухгалтеру, которые продолжают работать в старом офисе, а по месту нахождения обособленного подразделения по выплатам всем остальным сотрудникам?
4. В какой форме в соответствии с федеральным законом 212-ФЗ наша организация должна извещать фонды (ПФ, ФСС, ФОМС) о регистрации ОП? В свободной форме?
5. В какую ИФНС по г. Москве должно подавать отчетность по НДФЛ? По-нашему мнению, исходя из условия, что оба ОП находятся в одном муниципальном образовании на территориях, подведомственных разным ИФНС, организация может отчитываться по месту регистрации организации (головного ОП)(п. 4 ст. 83 НК РФ).
6. Какой КПП должна проставлять на выдаваемых покупателям счетах-фактурах: КПП головной организации или КПП ОП?
7. Правильно ли мы считаем, что если оба наши ОП находятся на территории одного субъекта РФ, то распределение налогооблагаемой прибыли для начисления налога на прибыль в бюджеты субъектов РФ по каждому ОП может не производиться?
Правильно ли мы считаем, что уплата и отчетность по налогу на прибыль в Федеральный бюджет и в бюджет субъекта РФ должны производиться по месту нахождения организации? Надо ли уведомлять ИФНС по месту нахождения организации и обособленного подразделения об уплате Налога на прибыль по месту нахождения организации по формам № 1 и № 2, утвержденным письмом ФНС России от 31.12.2088 № ШС-6-3/986?
8. Правильно ли мы считаем, что отчетность и уплата транспортного налога должны производиться по месту нахождения организации?
9. Правильно ли мы считаем, что отчетность и уплата налога на имущество организации (по движимому имуществу, учитываемому на сч. 01 и по движимому лизинговому имуществу, учитываемому на сч. 03) должны производиться по месту нахождения организации вследствие того, что созданное ОП не имеет отдельного баланса?
10. Все ли мы учли и надо ли еще какие-нибудь налоги и отчетность уплачивать и сдавать по месту нахождения ОП? А так же какие особенности возможны в текущей деятельности ОП?
Наша организация зарегистрирована и находится в г. Москве, поставлена на учет в ИФНС по месту нахождения организации в г. Москве.
- В ноябре 2010 г. - заключение договора аренды нового офиса, относящегося к другой инспекции
- 26.04.11 - Приказ руководителя о завершении организации рабочих мест в новом офисе и создании обособленного подразделения (далее ОП) по новому адресу без выделения на отдельный баланс, без открытия отдельного расчетного счета и без установления руководителя ОП,
В мае 2011 года мы известили ИФНС по месту нахождения о создании ОП по новому адресу в новом офисе по форме № С-09-3-1.В июне 2011 года обособленное подразделие было поставлено на учет по месту нахождения такого обособленного подразделения.Дополнительные соглашения к трудовым договорам с сотрудниками о рабочих местах в новом офисе по новому адресу были заключены 01.05.2011.
1. По-нашему мнению, датой создания ОП считается дата его постановки на учет в налоговом органе в июне 2011 года?
2. В каком документе отражается информация о том, что ОП создается без выделения на отдельный баланс, без открытия отдельного расчетного счета и без установления руководителя ОП. У нас это отражено только в Приказе руководителя от 26.04.2011 г. В форме № С-09-3-1 указано, что руководителя ОП у организации нет
3. В апреле 11 г. выплаты в пользу сотрудников были выплачены:
- 01.04.11 – годовая премия за 2010 г.
- 30.04.11 – заработная плата за апрель 2011 г.
Весь НДФЛ за апрель 11 г. был перечислен по старому адресу.
Правильно ли мы 01.04.11 заплатили НДФЛ с годовой премии по старому адресу?
Надо ли было в апреле 11 г. уплачивать НДФЛ по зарплате по месту нахождения ОП пропорционально отработанному времени в связи с тем, что по приказу обособленное подразделение было создано 26.04.11 г.?
Правильно ли мы оплатили в мае 11 г. НДФЛ в ИФНС по месту нахождения организации, а по выплатам генеральному директору и главному бухгалтеру, которые продолжают работать в старом офисе, а по месту нахождения обособленного подразделения по выплатам всем остальным сотрудникам?
4. В какой форме в соответствии с федеральным законом 212-ФЗ наша организация должна извещать фонды (ПФ, ФСС, ФОМС) о регистрации ОП? В свободной форме?
5. В какую ИФНС по г. Москве должно подавать отчетность по НДФЛ? По-нашему мнению, исходя из условия, что оба ОП находятся в одном муниципальном образовании на территориях, подведомственных разным ИФНС, организация может отчитываться по месту регистрации организации (головного ОП)(п. 4 ст. 83 НК РФ).
6. Какой КПП должна проставлять на выдаваемых покупателям счетах-фактурах: КПП головной организации или КПП ОП?
7. Правильно ли мы считаем, что если оба наши ОП находятся на территории одного субъекта РФ, то распределение налогооблагаемой прибыли для начисления налога на прибыль в бюджеты субъектов РФ по каждому ОП может не производиться?
Правильно ли мы считаем, что уплата и отчетность по налогу на прибыль в Федеральный бюджет и в бюджет субъекта РФ должны производиться по месту нахождения организации? Надо ли уведомлять ИФНС по месту нахождения организации и обособленного подразделения об уплате Налога на прибыль по месту нахождения организации по формам № 1 и № 2, утвержденным письмом ФНС России от 31.12.2088 № ШС-6-3/986?
8. Правильно ли мы считаем, что отчетность и уплата транспортного налога должны производиться по месту нахождения организации?
9. Правильно ли мы считаем, что отчетность и уплата налога на имущество организации (по движимому имуществу, учитываемому на сч. 01 и по движимому лизинговому имуществу, учитываемому на сч. 03) должны производиться по месту нахождения организации вследствие того, что созданное ОП не имеет отдельного баланса?
10. Все ли мы учли и надо ли еще какие-нибудь налоги и отчетность уплачивать и сдавать по месту нахождения ОП? А так же какие особенности возможны в текущей деятельности ОП?
Ответ
1: По-нашему мнению, датой создания ОП считается дата его постановки на учет в налоговом органе в июне 2011 года?
Как следует из вопроса, 26.04.11 руководителем Вашей организации издан приказ о завершении организации рабочих мест в новом офисе и создании обособленного подразделения.
В соответствии со статьей 11 НК РФ обособленное подразделение организации - любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.
Таким образом, обособленным подразделением организации признается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту которого оборудованы рабочие места на срок более одного месяца.
Соответственно, по нашему мнению, обособленное подразделение будет считаться созданным с момента оборудования указанных рабочих мест.
Данный вывод следует из подпункта 3 пункта 1 статьи 23 НК РФ, согласно которому налогоплательщики обязаны сообщать в налоговый орган по месту нахождения организации обо всех обособленных подразделениях российской организации, созданных на территории Российской Федерации (за исключением филиалов и представительств), и изменениях в ранее сообщенные в налоговый орган сведения о таких обособленных подразделениях в течение одного месяца со дня создания обособленного подразделения российской организации.
Таким образом, обязанность по уведомлению налогового органа возникает в силу создания обособленного подразделения и на момент уведомления налогового органа такое подразделение уже должно быть создано.
В соответствии с пунктом 1 статьи 83 НК РФ в целях проведения налогового контроля организации подлежат постановке на учет в налоговых органах соответственно по месту нахождения организации, а также месту нахождения ее обособленных подразделений.
Таким образом, постановка на учет в налоговых органах производится в целях проведения налогового контроля, и факт постановки на учет не свидетельствует о том, что именно с этого момента обособленное подразделение считается созданным.
Вопрос 2: В каком документе отражается информация о том, что ОП создается без выделения на отдельный баланс, без открытия отдельного расчетного счета и без установления руководителя ОП. У нас это отражено только в Приказе руководителя от 26.04.2011 г. В форме № С-09-3-1 указано, что руководителя ОП у организации нет.
В соответствии с пунктом 4 статьи 5 Закона № 208-ФЗ[1] филиал и представительство не являются юридическими лицами, действуют на основании утвержденного обществом положения.
В отношении обособленных подразделений, не являющихся филиалом и представительством, каких-либо требований в отношении документов, на основании которых такое обособленное подразделение действует, действующим законодательством не предусмотрено.
Соответственно, в случае, если организацией будет принято решение, что обособленное подразделение будет действовать на основании положения, то в данном положении необходимо указать, что обособленное подразделение на отдельный баланс выделяться не будет. Если иных документов, кроме приказа о создании, оформляться не будет, то соответствующая информация указывается в данном приказе.
Вопрос 3: В апреле 11 г. выплаты в пользу сотрудников были выплачены:
- 01.04.11 – годовая премия за 2010 г.
- 30.04.11 – заработная плата за апрель 2011 г.
Весь НДФЛ за апрель 11 г. был перечислен по старому адресу.
Правильно ли мы 01.04.11 заплатили НДФЛ с годовой премии по старому адресу?
Надо ли было в апреле 11 г. уплачивать НДФЛ по зарплате по месту нахождения ОП пропорционально отработанному времени в связи с тем, что по приказу обособленное подразделение было создано 26.04.11 г.?
Правильно ли мы оплатили в мае 11 г. НДФЛ в ИФНС по месту нахождения организации, а по выплатам генеральному директору и главному бухгалтеру, которые продолжают работать в старом офисе, а по месту нахождения обособленного подразделения по выплатам всем остальным сотрудникам?
В соответствии с пунктом 7 статьи 226 НК РФ налоговые агенты - российские организации, указанные в пункте 1 статьи 226 НК РФ, имеющие обособленные подразделения, обязаны перечислять исчисленные и удержанные суммы налога в бюджет как по месту своего нахождения, так и по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения.
Сумма налога, подлежащая уплате в бюджет по месту нахождения обособленного подразделения, определяется исходя из суммы дохода, подлежащего налогообложению, начисляемого и выплачиваемого работникам этих обособленных подразделений.
Таким образом, для того, чтобы у организации возникла обязанность уплачивать НДФЛ по месту нахождения обособленного подразделения с дохода ряда сотрудников необходимо, чтобы:
- такое подразделение было создано;
- сотрудники компании работали в данном обособленном подразделении.
Как было отмечено выше, датой создания обособленного подразделения в рассматриваемой ситуации будет являться дата приказа руководителя о создании обособленного подразделения.
При этом НК РФ не ставит обязанность по уплате НДФЛ по месту нахождения обособленного подразделения в зависимость от постановки на учет обособленного подразделения в налоговом органе.
Как указал ФАС СЗО в Постановлении от 05.02.10 № А56-10280/2008:
«Согласно пункту 1 статьи 226 НК РФ организация, от которой или в результате отношений с которой налогоплательщик получил доходы, обязана исчислить, удержать и уплатить в бюджет сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 224 НК РФ.
Пунктом 6 статьи 226 НК РФ установлено, что налоговый агент обязан перечислить сумму исчисленного и удержанного налога не позднее дня перечисления дохода со счета налогового агента в банке на счета налогоплательщика либо по его поручению на счета третьих лиц в банках.
Согласно подпункту 5 пункта 1 статьи 208 НК РФ объектом налогообложения признается доход от реализации долей участия в уставном капитале организаций, полученный от источников в Российской Федерации.
Таким образом, при приобретении у физического лица доли (ее части) в уставном капитале организация является источником выплаты дохода физическому лицу от реализации его доли в уставном капитале этой организации, что соответственно возлагает на нее обязанность по исчислению и уплате налога с указанного дохода в порядке, установленном статьей 226 НК РФ.
В соответствии с абзацем первым пункта 7 статьи 226 НК РФ совокупная сумма налога, исчисленная и удержанная налоговым агентом, в отношении которого он признается источником дохода, уплачивается по месту учета налогового агента в налоговом органе.
Абзацами вторым и третьим пункта 7 статьи 226 НК РФ установлено, что российские организации, имеющие обособленные подразделения, должны удерживать и перечислять НДФЛ как по месту своего нахождения, так и по месту нахождения каждого из своих обособленных подразделений. Сумма налога, подлежащая уплате в бюджет по месту нахождения обособленного подразделения, определяется исходя из суммы дохода, подлежащего налогообложению, начисляемого и выплачиваемого работникам этих обособленных подразделений.
Как правильно указали суды первой и апелляционной инстанций, из анализа названных норм следует, что те суммы НДФЛ, которые подлежат исчислению и удержанию по месту нахождения обособленного подразделения, должны быть перечислены в бюджет по месту нахождения обособленного подразделения. В данном случае речь идет именно о совокупном налоге (всей его сумме), подлежащем удержанию по месту обособленного подразделения из всех доходов, выплачиваемых работникам, связанным с налоговым агентом трудовыми отношениями.
Суды, выполняя указания кассационной инстанции, установили следующее. Обособленное подразделение Общества (находящееся по адресу: Нижегородская область, Нижний Новгород, ул. Ванеева, д. 110 б), создано 01.09.2007. Это подтверждается представленными в материалы дела доказательствами: приказом генерального директора ООО "Гран-При" от 01.09.2007 о создании обособленного подразделения и назначении его руководителя; штатным расписанием указанного подразделения на 01.09.2007; трудовыми договорами от 01.09.2007 N 1 - 3 о приеме с 01.09.2007 на работу в обособленное подразделение Общества, заключенными с продавцами долей О.В.Козловым, И.Э.Томиным и Ю.В.Зуем, которые зарегистрированы на территории Нижнего Новгорода.
Факт постановки ООО "Гран-При" на налоговый учет по месту нахождения обособленного подразделения подтверждается уведомлением Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району Нижнего Новгорода от 16.01.2008 № 731853.
При таких обстоятельствах ООО "Гран-При" правомерно платежными поручениями от 13.09.2007 № 169-171 перечислило суммы НДФЛ по месту нахождения своего обособленного подразделения в Нижнем Новгороде.»
В соответствии со статьей 57 ТК РФ место работы указывается в трудовом договоре и является его существенным условием.
При этом в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, в трудовом договоре указывается место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения.
Соответственно, в случае, если сотрудник Вашей организации переводится из головной компании в обособленное подразделение, то в трудовой договор с данным сотрудником должны быть внесены изменения, касающиеся места работы.
С момента фактического начала работы в обособленном подразделении НДФЛ с заработной платы такого сотрудника подлежит уплате в бюджет по месту нахождения обособленного подразделения.
Как следует из вопроса, изменения в трудовые договоры с работниками внесены 01.05.2011. Из этого можно сделать вывод, что с 01.05.2011 данные сотрудники осуществляют свою деятельность по месту нахождения обособленного подразделения.
Соответственно, НДФЛ с заработной платы данных сотрудников, начисленных в мае 2011 года, подлежит уплате по месту нахождения обособленного подразделения. В то же время НДФЛ, начисленный с сумм заработной платы за апрель подлежит уплате по месту нахождения головной компании.
В отношении сумм налога, уплаченного по итогам апреля 2011 года, отмечаем следующее.
Как было отмечено выше, формально сотрудники Вашей организации выполняют свои функции по месту нахождения обособленного подразделения с 01.05.2011.
Однако, как следует из вопроса, в апреле 2011 года договор аренды офисного помещения по месту нахождения обособленного подразделения действовал. С 26.04.2011 обособленное подразделение считалось созданным. В связи с этим мы не можем исключить риск того, что налоговым органом на этом основании будет сделан вывод о том, что сотрудники обособленного подразделения работали в обособленном подразделении еще в апреле 2011 года. А, следовательно, НДФЛ с заработной платы таких сотрудников с момента создания обособленного подразделения (26.04.2011) подлежал уплате по месту нахождения такого обособленного подразделения.
Вместе с тем обращаем Ваше внимание на следующее.
Как указано в совместном письме Минфина РФ и ФНС РФ от 17.01.06 № 04-1-03/21:
«Согласно п. 7 ст. 226 Кодекса налоговые агенты - российские организации, имеющие обособленные подразделения, обязаны перечислять исчисленные и удержанные суммы налога на доходы физических лиц как по месту своего нахождения, так и по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения.
Сумма налога, подлежащая уплате в бюджет по месту нахождения обособленного подразделения, определяется исходя из суммы дохода, подлежащего налогообложению, начисляемого и выплачиваемого работникам этих обособленных подразделений.
Таким образом, головная организация должна перечислять сумму налога, удержанного с заработной платы и иных доходов физических лиц, полученных за работу в обособленных подразделениях, по месту нахождения каждого такого подразделения.
В соответствии с п. 3 ст. 24 Кодекса за неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на него обязанностей налоговый агент несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Таким образом, налоговый орган имеет основания для направления организации требования о перечислении неперечисленных сумм налога в бюджет по месту нахождения филиала или иного обособленного подразделения организации, начисления на неперечисленные (не полностью перечисленные) суммы налога на доходы пени в порядке, указанном в ст. 75 Налогового кодекса, а также для привлечения организации - налогового агента к ответственности, предусмотренной ст. 123 Налогового кодекса.»
Вместе с тем в письме УФНС РФ по г. Москве от 26.08.05 № 09-08/60530, в частности, указано:
«В случае расположения юридического лица и его обособленных подразделений в пределах г. Москвы организация может перечислять НДФЛ за свои обособленные подразделения централизованно, то есть в отделение федерального казначейства по месту нахождения юридического лица.»
В соответствии со статьей 123 НК РФ неправомерное неудержание и (или) неперечисление (неполное удержание и (или) перечисление) в установленный НК РФ срок сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от суммы, подлежащей удержанию и (или) перечислению.
Следует учитывать, что порядок исполнения обязанности по уплате налога, предусмотренный статьей 45 НК РФ, распространяется и на налоговых агентов (пункт 8 статьи 45 НК РФ).
Соответственно, на основании пунктов 3 и 4 статьи 45 НК РФ обязанности налогового агента по перечислению суммы налога будут считаться исполненными с момента предъявления в банк поручения на перечисление в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующий счет Федерального казначейства денежных средств со счета налогового агента в банке при наличии на нем достаточного денежного остатка на день платежа.
Учитывая вышеизложенное, при правильном указании наименования банка получателя и счета федерального казначейства ответственность по статье 123 НК РФ не применяется. Вместе с тем полностью исключить налоговый риск в данном случае мы не можем.
Как следует из Постановления Президиума ВАС РФ от 24.03.09 № 14519/08:
«В силу пункта 7 статьи 226 НК РФ налоговые агенты - российские организации, имеющие обособленные подразделения, - обязаны перечислять исчисленные и удержанные суммы налога на доходы физических лиц как по месту своего нахождения, так и по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения.
Согласно статье 123 НК РФ неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от суммы, подлежащей перечислению.
Налоговым правонарушением в соответствии со статьей 106 НК РФ признается виновно совершенное противоправное деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое Кодексом установлена ответственность. Кодекс не предусматривает ответственности за ненадлежащее исполнение налоговым агентом своих обязанностей, в частности за нарушение порядка перечисления удержанного налога на доходы физических лиц.
Следовательно, поскольку предприятием налог на доходы физических лиц был удержан и перечислен своевременно и в полном объеме, у инспекции не имелось оснований для привлечения его к налоговой ответственности по статье 123 НК РФ.»
Аналогичные выводы содержатся в Постановлениях Президиума ВАС РФ от 23.08.2005 N 645/05 по делу № А56-5721/04, ФАС Волго-Вятского округа от 21.12.2006 по делу № А38-443-17/118-2006, ФАС Западно-Сибирского округа от 06.03.2007 № Ф04-1018/2007(31941-А67-19) по делу N А67-7454/2006, ФАС Западно-Сибирского округа от 28.02.2006 № Ф04-676/2006(20078-А27-19), ФАС Московского округа от 19.05.2010 № КА-А40/4516-10 по делу N А40-48888/09-118-339, ФАС Московского округа от 26.10.2006, 27.10.2006 № КА-А41/10532-06 по делу № А41-К2-8033/06, ФАС Поволжского округа от 11.05.2006 по делу № А65-22067/2005-СА2-8, ФАС Северо-Западного округа от 06.08.2007 по делу № А05-12048/2006, ФАС Северо-Западного округа от 25.04.2006 по делу № А26-7548/2005-29.
Соответственно, считаем, что у Вашей организации есть возможность отстоять свою позицию в судебном порядке.
Следует отметить, что НДФЛ в соответствии с Бюджетным Кодексом РФ распределяется между бюджетом субъекта РФ и бюджетом соответствующего муниципального образования.
Соответственно, при перечислении всей суммы налога централизованно часть НДФЛ, причитающаяся в бюджет муниципальных образований, поступит только в бюджет муниципального образования по месту нахождения организации.
В связи с этим возникает риск применения налоговым органом пеней в связи с непоступлением суммы налога в бюджет муниципального образования.
Как указал ФАС СЗО от 14.03.11 № А05-4762/2010:
«Суммы НДФЛ с работников обособленного подразделения, уплаченные в бюджет по месту нахождения головной организации, при условии, что налог зачисляется в один и тот же бюджет субъекта Российской Федерации, не могут рассматриваться как налоговая недоимка, а соответственно, начисление пеней налоговому агенту также не может быть признано правомерным.»
Аналогичные выводы, в частности, были сделаны в Постановлении ФАС МО от 19.05.10 № КА-А40/4516-10, в котором было указано, что поскольку налог зачислен в один бюджет субъекта РФ, то недоимка по НДФЛ отсутствует, а, следовательно отсутствуют основания для начисления пеней, в Постановлении ФАС МО от 25.09.09 № КА-А40/9821-09, Постановление ФАС СЗО от 20.10.10 № А66-15290/2009 (Определением ВАС РФ от 25.02.11 № ВАС-16910/10 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ), Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13.05.2010 по делу № А45-9320/2009, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13.01.2009 № Ф04-7723/2008(17497-А45-29) по делу № А45-9479/2008, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 06.02.2007 № Ф04-9591/2006(30835-А45-29) по делу № А45-13748/2006-14/431, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 25.12.2008 по делу № А42-1471/2008.
Вопрос 4: В какой форме в соответствии с федеральным законом 212-ФЗ должен извещать фонды (ПФ, ФСС, ФОМС) о регистрации ОП? В свободной форме?
В соответствии с пунктом 3 статьи 28 Закона № 212-ФЗ[2] плательщики страховых взносов обязаны письменно сообщать в орган контроля за уплатой страховых взносов соответственно по месту нахождения организации, месту жительства индивидуального предпринимателя, в том числе, о создании обособленных подразделений организации в течение одного месяца со дня создания обособленного подразделения.
При этом согласно пункту 4 статьи 2 Закона № 212-ФЗ под обособленным подразделением организации понимается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места на срок более одного месяца.
Таким образом, сообщения в фонды об открытии обособленных подразделений направляются вне зависимости от того, выделено ли такое обособленное подразделение на отдельный баланс, имеет ли оно отдельный расчетный счет и начисляет ли выплаты физическим лицам.
Аналогичный вывод содержится в письме Минздравсоцразвития РФ от 09.09.10 № 2891-19.
Форма такого сообщения в настоящее время не утверждена. Соответственно, Ваша организация может представить такое сообщение в произвольной форме.
Вопрос 5: В какую ИФНС по г. Москве наша организация должно подавать отчетность по НДФЛ? По-нашему мнению, исходя из условия, что оба ОП находятся в одном муниципальном образовании на территориях, подведомственных разным ИФНС, организация может отчитываться по месту регистрации организации (головного ОП) (п. 4 ст. 83 НК РФ).
В соответствии с пунктом 2 статьи 230 НК РФ налоговые агенты представляют в налоговый орган по месту своего учета сведения о доходах физических лиц этого налогового периода и суммах начисленных и удержанных в этом налоговом периоде налогов ежегодно не позднее 1 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом, по форме, утвержденной федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов.
При этом из норм НК РФ неясно, что понимается под местом учета организации в налоговом органе, поскольку на учет по месту нахождения обособленного подразделения встает именно организация.
Мнение Минфина РФ по данному вопросу неоднозначно.
Так в письме Минфина РФ от 23.01.06 № 03-01-10/1-14 отмечено:
«Согласно ст. 230 НК РФ налоговые агенты обязаны вести учет доходов, полученных от них физическими лицами, а также представлять в налоговый орган по месту своего учета сведения о доходах физических лиц этого налогового периода и суммах начисленных и удержанных в этом налоговом периоде налогов.
В связи с этим головная организация должна исчислять и уплачивать налог на доходы физических лиц как по месту своего нахождения, так и по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения, при этом сумму налогов, исчисленную с доходов, полученных работниками каждого обособленного подразделения, необходимо перечислить в бюджеты по месту нахождения этих обособленных подразделений.
Соответствующую информацию необходимо представлять по месту постановки на учет головной организации.»
Аналогичный вывод содержится в письме Минфина РФ от 13.11.06 № 03-05-01-04/312, от 13.11.2006 N 03-05-01-04/311.
Вместе с тем начиная с 2008 г. Минфин РФ высказывает иную позицию по данному вопросу.
Так в Письме Минфина РФ от 29.03.10 № 03-04-06/55 отмечено:
«Обязанность налоговых агентов представлять сведения о доходах физических лиц в налоговый орган по месту своего учета корреспондирует с обязанностью налоговых агентов уплачивать совокупную сумму налога, исчисленную и удержанную налоговым агентом у налогоплательщика, в отношении которого он признается источником выплаты дохода, по месту учета налогового агента в налоговом органе.
Таким образом, сведения о доходах физических лиц - работников обособленных подразделений должны быть представлены в налоговый орган по месту нахождения обособленного подразделения, в который производится перечисление налога на доходы физических лиц с доходов таких работников обособленных подразделений.»
Аналогичный вывод содержится в Письмах Минфина РФ от 12.10.2010 № 03-04-06/3-251, от 28.08.09 № 03-04-06-01/224, от 03.12.08 № 03-04-07-01/244, письмо ФНС РФ от 28.03.11 № КЕ-4-3/481.
Следует отметить, что не отличается однозначностью и позиция судов по данному вопросу. В настоящее время имеются решения судов как подтверждающие, что сведения 2-НДФЛ подаются только по месту учета головной компании (Постановление ФАС СЗО от 28.01.08 № А05-6798/2007), так и подтверждающие, что соответствующие сведения представляются как по месту нахождения головной организации, так и по месту нахождения обособленного подразделения (Постановление ФАС ЗСО от 27.04.09 № Ф04-2591/2009(5604-А70-26)).
По нашему мнению, поскольку учет уплаченных сумм НДФЛ будет вестись налоговым органом по месту нахождения обособленного подразделения, то логично предположить, что и сведения по форме 2-НДФЛ необходимо представлять по месту нахождения обособленного подразделения.
Обращаем Ваше внимание, что норма пункта 4 статьи 83 НК РФ в данном случае применена быть не может.
Согласно указанной норме в случае, если несколько обособленных подразделений организации находятся в одном муниципальном образовании, городах федерального значения Москве и Санкт-Петербурге на территориях, подведомственных разным налоговым органам, постановка организации на учет может быть осуществлена налоговым органом по месту нахождения одного из ее обособленных подразделений, определяемого этой организацией самостоятельно. Сведения о выборе налогового органа организация указывает в уведомлении, представляемом (направляемом) российской организацией в налоговый орган по месту ее нахождения, иностранной организацией - в выбранный ею налоговый орган.
Соответственно, применительно к рассматриваемой ситуации данная норма могла бы быть применима, если бы одновременно с уведомлением об открытии обособленного подразделения Ваша организация уведомила бы налоговый орган по месту своего нахождения о постановке обособленного подразделения на учет по месту нахождения самой организации в силу норм пункта 4 статьи 83 НК РФ.
В данном случае обособленное подразделение поставлено на учет по месту нахождения обособленного подразделения, а не самой организации.
Вследствие этого ссылка на данную норму при решении вопроса об адресате для представления формы 2-НДФЛ, на наш взгляд, некорректна.
Вопрос 6: Какой КПП наша организация должна проставлять на выдаваемых покупателям счетах-фактурах: КПП головной организации или КПП ОП?
В соответствии с Приложением № 1 к Постановлению Правительства РФ от 02.12.2000 № 914[3] в строке 2б указывается ИНН и КПП налогоплательщика – продавца.
При этом в данном документе отсутствуют положения, разъясняющие порядок указания КПП, если отгрузка производится через обособленное подразделение.
В письме Минфина РФ от 14.01.10 № 03-07-09/01, в частности, указано:
«Обособленные подразделения организаций налогоплательщиками налога на добавленную стоимость не являются. Поэтому в случае, если товары (работы, услуги) реализуются организацией через свои подразделения, счета-фактуры по отгруженным товарам (работам, услугам) могут выписываться этими подразделениями покупателям только от имени организации. При этом при заполнении счетов-фактур по товарам (работам, услугам), реализованным подразделениями указанной организации, в строке 2б "ИНН/КПП продавца" указывается КПП соответствующего подразделения.»
Аналогичные выводы содержатся в письмах Минфина РФ от 08.12.09 № 03-07-11/310, от 17.09.09 № 03-07-09/47, УФНС России по г. Москве от 07.07.10 № 16-15/071188.
Вместе с тем обращаем Ваше внимание на следующее.
Согласно пункту 2 статьи 169 НК РФ счета-фактуры являются основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету при выполнении требований, установленных пунктами 5, 5.1 и 6 статьи 169 НК РФ.
Невыполнение требований к счету-фактуре, не предусмотренных пунктами 5 и 6 статьи 169 НК РФ, не может являться основанием для отказа принять к вычету суммы налога, предъявленные продавцом.
В пунктах 5 и 6 статьи 169 НК РФ отсутствует такой реквизит как код причины постановки на учет продавца или покупателя.
Соответственно, по нашему мнению, в случае, если Ваша организация в счете-фактуре по услугам, оказанным через обособленное подразделение, укажет КПП самой организации, то данный факт не может являться основанием для отказа налоговым органом в налоговом вычете по НДС покупателю.
Вопрос 7: Правильно ли мы считаем, что если оба наши ОП находятся на территории одного субъекта РФ, то распределение налогооблагаемой прибыли для начисления налога на прибыль в бюджеты субъектов РФ по каждому ОП может не производиться?
Правильно ли мы считаем, что уплата и отчетность по налогу на прибыль в Федеральный бюджет и в бюджет субъекта РФ должны производиться по месту нахождения организации? Надо ли нашей организации уведомлять инспекции по месту нахождения организации и обособленного подразделения об уплате Налога на прибыль в ИФНС по месту нахождения организации по формам № 1 и № 2, утвержденным письмом ФНС России от 31.12.2088 № ШС-6-3/986?
Особенности исчисления и уплаты налога на прибыль организациями, имеющими обособленные подразделения, регламентируется статьей 288 НК РФ.
Согласно положениям указанной статьи в общем случае сумма налога, исчисленная организацией и подлежащая зачислению в бюджет субъекта РФ, распределяется между головной организацией и обособленными подразделениями в установленной данной статьей пропорции и уплачивается соответственно в соответствующие бюджеты: по месту нахождения организации и по месту нахождения обособленных подразделений.
Вместе с тем согласно пункту 2 статьи 286 НК РФ если налогоплательщик имеет несколько обособленных подразделений на территории одного субъекта Российской Федерации, то распределение прибыли по каждому из этих подразделений может не производиться.
Сумма налога, подлежащая уплате в бюджет этого субъекта Российской Федерации, в таком случае определяется исходя из доли прибыли, исчисленной из совокупности показателей обособленных подразделений, находящихся на территории субъекта Российской Федерации.
При этом налогоплательщик самостоятельно выбирает то обособленное подразделение, через которое осуществляется уплата налога в бюджет этого субъекта Российской Федерации, уведомив о принятом решении до 31 декабря года, предшествующего налоговому периоду, налоговые органы, в которых налогоплательщик состоит на налоговом учете по месту нахождения своих обособленных подразделений. Уведомления представляются в налоговый орган в случае, если налогоплательщик изменил порядок уплаты налога, изменилось количество структурных подразделений на территории субъекта Российской Федерации или произошли другие изменения, влияющие на порядок уплаты налога.
В случае создания новых или ликвидации обособленных подразделений в течение текущего налогового периода налогоплательщик в течение 10 дней после окончания отчетного периода обязан уведомить налоговые органы на территории того субъекта Российской Федерации, в котором созданы новые или ликвидированы обособленные подразделения, о выборе того обособленного подразделения, через которое будет осуществляться уплата налога в бюджет этого субъекта Российской Федерации.
При этом, как следует из многочисленных писем Минфина РФ и налоговых органов, указанный порядок распространяется и на случаи, когда головная организация и обособленные подразделения расположены на территории одного субъекта РФ. Такой вывод, в частности, содержится в письме Минфина РФ от 25.01.10 № 03-03-06/1/22 со ссылкой на Письмо Минфина России от 24.11.05 № 03-03-02/132, доведено до налоговых органов Письмом ФНС России от 21.12.05 № ММ-6-02/1075@).
Таким образом, поскольку головная организация и обособленное подразделение находятся на территории одного субъекта РФ, Ваша организация вправе не распределять прибыль по данному обособленному подразделению, а уплачивать налог и представлять налоговую декларацию по месту нахождения головной организации.
Однако о таком порядке уплаты налога следует уведомить налоговый орган.
Как справедливо отмечено в Вашем вопросе, формы уведомления приведены в совместном письме Минфина РФ и ФНС РФ от 30.12.08 № ШС-6-3/986.
В данном случае по месту нахождения организации представляется Уведомление № 1, по месту нахождения обособленного подразделение – Уведомление № 2.
Вопрос 8: Правильно ли мы считаем, что отчетность и уплата транспортного налога должны производиться по месту нахождения организации?
В соответствии с пунктом 1 статьи 363 НК РФ уплата налога и авансовых платежей по налогу производится налогоплательщиками в бюджет по месту нахождения транспортных средств в порядке и сроки, которые установлены законами субъектов Российской Федерации.
При этом местом нахождения транспортных средств согласно пункту 5 статьи 83 НК РФ признается место их государственной регистрации, а при отсутствии такового - место нахождения (жительства) собственника имущества.
Согласно пункту 21 Приказа МВД РФ от 24.11.08 № 1001[4] временная регистрация зарегистрированных в Госавтоинспекции транспортных средств за их собственниками или владельцами по месту пребывания транспортных средств и регистрации места пребывания физического лица или нахождения юридического лица либо его обособленного подразделения, осуществляется в порядке, предусмотренном пунктами 47 Правил.
В соответствии с пунктом 47 зарегистрированные в Госавтоинспекции транспортные средства, вывозимые за пределы территории субъекта Российской Федерации на срок более 2 месяцев и на которые отсутствуют запреты и ограничения на производство регистрационных действий, указанные в пунктах 45 и 51 Правил, по просьбе собственников или владельцев транспортных средств, изложенной в заявлении, временно регистрируются в регистрационных подразделениях по месту пребывания транспортных средств и регистрации места пребывания физического лица или нахождения юридического лица либо его обособленного подразделения.
Из изложенного следует, что перерегистрация транспортного средства по месту нахождения является правом, а не обязанностью организации. При этом такая временная регистрация возможна лишь в случае, если транспортное средство вывозится за пределы субъекта, в котором оно было зарегистрировано.
В данном случае транспортные средства зарегистрированы по месту нахождения головной организации. Обособленное подразделение расположено в том же субъекте РФ.
Соответственно, считаем, что Ваша организация как и ранее будет уплачивать транспортный налог и представлять налоговую отчетность по месту нахождения головной организации.
Вопрос 9: Правильно ли мы считаем, что отчетность и уплата налога на имущество организации (по движимому имуществу, учитываемому на сч. 01 и по движимому лизинговому имуществу, учитываемому на сч. 03) должны производиться по месту нахождения организации вследствие того, что созданное ОП не имеет отдельного баланса?
В соответствии со статьей 384 НК РФ организация, в состав которой входят обособленные подразделения, имеющие отдельный баланс, уплачивает налог (авансовые платежи по налогу) в бюджет по местонахождению каждого из обособленных подразделений в отношении имущества, признаваемого объектом налогообложения в соответствии со статьей 374 НК РФ, находящегося на отдельном балансе каждого из них.
В данном случае созданное Вашей организацией обособленное подразделение на отдельный баланс не выделено. Соответственно, налог на имущество по движимому имуществу подлежит уплате в бюджет по месту нахождения Вашей организации.
Вопрос 10: Все ли мы учли и надо ли еще какие-нибудь налоги и отчетность уплачивать и сдавать в ИФНС № 6 по месту нахождения ОП? А так же какие особенности возможны в текущей деятельности ОП?
Как следует из вопроса, по месту нахождения головной организации будут числиться лишь генеральный директор и главный бухгалтер, и вся деятельность организации будет осуществляться через обособленное подразделение. Соответственно, проблем с ведением книги продаж и ведением кассовых операций, которые обычно возникают у организаций, имеющих обособленные подразделения в Вашем случае возникнуть не должно.
Хотелось бы обратить Ваша внимание на аспект, касающийся представления в налоговый орган бухгалтерской отчетности.
В соответствии с подпунктом 6 пункта 1 статьи 23 НК РФ налогоплательщики обязаны представлять в налоговый орган по месту нахождения организации бухгалтерскую отчетность в соответствии с требованиями, установленными Федеральным законом «О бухгалтерском учете».
В Постановлении ФАС ЗСО от 10.09.08 № Ф04-5566/2008(11409-А45-40), в частности, отмечено:
«Согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 23 НК РФ налогоплательщики-организации обязаны письменно сообщать в налоговый орган по месту нахождения организации об открытии или о закрытии счетов (лицевых счетов) в течение семи дней со дня открытия (закрытия) таких счетов.
В силу статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации местонахождение юридического лица определяется местом его государственной регистрации.
Пунктом 2 статьи 4 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» также предусмотрено, что местонахождение общества определяется местом его государственной регистрации.
Выпиской из ЕГРЮЛ подтверждается постановка Общества на учет по месту нахождения в Инспекции г. Новосибирска.»
Соответственно, по нашему мнению, бухгалтерская отчетность должна представляться в налоговый орган только по месту нахождения головной организации.
Как указано в письме Минфина РФ от 18.08.09 № 03-03-06/1/527:
«В силу пп. 5 п. 1 ст. 23 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщики обязаны представлять в налоговый орган по месту нахождения организации бухгалтерскую отчетность в соответствии с требованиями, установленными Федеральным законом "О бухгалтерском учете", за исключением случаев, когда организации в соответствии с указанным Федеральным законом не обязаны вести бухгалтерский учет или освобождены от ведения бухгалтерского учета.
Одновременно сообщаем, что в соответствии с Федеральным законом "О бухгалтерском учете" все организации, за исключением бюджетных, представляют годовую бухгалтерскую отчетность в соответствии с учредительными документами учредителям, участникам организации или собственникам ее имущества, а также территориальным органам государственной статистики по месту их регистрации. Другим органам исполнительной власти, банкам и иным пользователям бухгалтерская отчетность представляется в соответствии с законодательством Российской Федерации. Представление бухгалтерской отчетности в налоговые органы, расположенные по месту нахождения обособленных подразделений с отдельным балансом, указанным законом не регулируется.»
Однако в письме УФНС РФ по г. Москве 04.03.08 № 20-12/020729 указано:
«На основании статьи 19 НК РФ налогоплательщиками и плательщиками сборов признаются организации и физические лица, на которых в соответствии с НК РФ возложена обязанность уплачивать соответственно налоги и (или) сборы.
В порядке, предусмотренном в Налоговом кодексе РФ, филиалы и иные обособленные подразделения российских организаций исполняют обязанности таких организаций по уплате налогов и сборов по месту нахождения этих филиалов и иных обособленных подразделений.
Налогоплательщики обязаны представлять по месту нахождения организации бухгалтерскую отчетность в соответствии с требованиями, установленными в Федеральном законе от 21.11.96 № 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон N 129-ФЗ), за исключением случаев, когда организации согласно Закону № 129-ФЗ не обязаны вести бухгалтерский учет или освобождены от его ведения. Об этом говорится в подпункте 5 пункта 1 статьи 23 НК РФ.
В пункте 1 статьи 83 НК РФ установлено, что в целях проведения налогового контроля организации подлежат постановке на учет в налоговых органах соответственно по месту нахождения организации, по месту нахождения ее обособленных подразделений, а также по месту нахождения принадлежащего им недвижимого имущества и транспортных средств и по иным основаниям, предусмотренным в НК РФ.
Следовательно, представление бухгалтерской отчетности организацией в налоговые органы по своему месту нахождения и по месту нахождения каждого обособленного подразделения осуществляется в установленные сроки в соответствии со статьей 23 НК РФ и Законом № 129-ФЗ.»
Соответственно, при представлении отчетности только по месту нахождения организации рекомендуем учитывать возможный риск по статье 126 НК РФ.
[1] Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.95 № 208-ФЗ
[2] Федеральный закон «О страховых взносах в ПФ РФ, ФСС РФ, ФФОМС и ТФОМС» от 24.07.09 № 212-ФЗ
[3] Об утверждении правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по НДС
[4] О порядке регистрации транспортных средств
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
Назад в раздел