Главная / Консультации / Общий аудит / Департамент Общего Аудита о порядке предоставления сведений в УВД

Департамент Общего Аудита о порядке предоставления сведений в УВД

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit

29.06.2007

Вопрос

Организация получила от УВД запрос о предоставлении информации для ознакомления на месте.Имеют ли право требовать предоставление регистров бухгалтерского учета в электронном виде?Имеют ли право требовать предоставление бухгалтерской и налоговой отчетности?Имеют ли право требовать предоставление информации за 2003 г. и какие налоговые последствия будут по ошибкам 2003?Могут ли доначислить НДС и НП? Если нет книг покупок и продаж за 2004 и 2005 г.г., какие налоговые последствия это влечет?

Ответ

Проверки, осуществляемые органами внутренних дел, имеют своей целью выявление, пресечение и документирование фактов преступного неисполнения обязанностей, предусмотренных законодательством о налогах и сборах.

При этом сотрудники органов внутренних дел руководствуются следующими нормативно-правовыми актами:

- Законом РФ от 18.04.91 №1026-1 «О милиции» (далее – Закон о милиции), который определяет общие условия деятельности милиции, а также права, предоставляемые ее сотрудникам. Данный Закон является основным документом, который разрешает органам внутренних дел осуществлять самостоятельные контрольные мероприятия вне рамок возбужденных уголовных дел;

- Федеральным законом от 12.08.95 №144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее – Закон об оперативно-розыскной деятельности), который определяет перечень оперативно-розыскных мероприятий, которые могут совершаться органами милиции;

- Инструкцией о порядке проведения сотрудниками милиции проверок и ревизий финансовой, хозяйственной, предпринимательской и торговой деятельности (утв. Приказом МВД России от 02.08.05 №636), которая содержит требования и процедуры проводимых проверок;

- Федеральным законом от 08.08.01 №134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)». Он регулирует отношения в области защиты прав организаций и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора) федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, подведомственными им государственными учреждениями, уполномоченными на проведение государственного контроля (надзора) в соответствии с законодательством РФ.

Как следует из представленного запроса, отдел по налоговым преступлениям (ОНП) проводит проверку в соответствии со статьей 11 Закона о милиции.

Указанной статьей органам внутренних дел предоставлены, в том числе, следующие права:

- участвовать в налоговых проверках по запросу налоговых органов (пункт 33 статьи 11 Закона о милиции);

- при наличии достаточных данных, указывающих на признаки преступления, связанного с нарушением законодательства РФ о налогах и сборах, проводить проверки организаций и физических лиц в соответствии с законодательством РФ (пункт 35 статьи 11 Закона о милиции).

Таким образом, органы внутренних дел могут проводить как самостоятельные проверки (которые назначаются и проводятся исключительно по решению органа милиции), так и совместные с налоговыми органами.

При отсутствии иной информации мы исходим из того, что в Вашем случае органом внутренних дел осуществляется самостоятельная проверка.

При этом, в соответствии с пунктом 25 статьи 11 Закона о милиции при наличии данных о нарушении законодательства, регулирующего финансовую, хозяйственную, предпринимательскую и торговую деятельность[1], влекущем уголовную или административную ответственность, по мотивированному постановлению начальника органа внутренних дел (органа милиции) или его заместителя милиция имеет, в частности, право:

- изучать документы, отражающие финансовую, хозяйственную, предпринимательскую и торговую деятельность, требовать предоставления в пятидневный срок с момента вручения соответствующего постановления заверенных надлежащим образом копий указанных документов;

- требовать при проверке имеющихся данных, указывающих на признаки преступления, обязательного проведения в срок не более тридцати дней проверок и ревизий финансовой, хозяйственной, предпринимательской и торговой деятельности, а также самостоятельно проводить в указанные сроки такие проверки и ревизии, изымать при производстве проверок и ревизий документы[2] либо их копии с обязательным составлением протокола и описи изымаемых документов либо их копий.

Таким образом, при производстве проверок и ревизий органами внутренних дел могут быть изъяты как оригиналы, так и копии документов.

При этом что подразумевается под документом в целях настоящего закона не определено.

Однако понятие документированной информации приведено статье 2 Федерального закона от 27.07.06 №149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации».

- документированная информация - зафиксированная на материальном носителе путем документирования информация с реквизитами, позволяющими определить такую информацию или в установленных законодательством РФ случаях ее материальный носитель.

Таким образом, исходя из приведенного определения, на наш взгляд, можно сделать вывод, что документирование информации производится на каком-либо материальном носителе, к которому, соответственно, могут быть отнесены как бумажные носители, так и электронные (компьютерный диск, дискета).

Необходимо также отметить, что в рамках проводимых проверок сотрудники милиции могут осуществлять и те действия, которые предусмотрены Законом об оперативно-розыскной деятельности. В соответствии со статьей 6 данного Закона, сотрудникам милиции предоставлена возможность проводить, в том числе, следующие оперативно-розыскные мероприятия:

- исследование предметов и документов;

- снятие информации с технических каналов связи.

Таким образом, данный Закон предоставляет органам внутренних дел право проводить изучение практически неограниченного перечня имущества, связанного с деятельностью налогоплательщика.

Указанные мероприятия проводятся по следующим основаниям (статья 7 Закона об оперативно-розыскной деятельности):

1. Наличие возбужденного уголовного дела.

2. Ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения:

- о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела;

- о событиях или действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации;

- о лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда или уклоняющихся от уголовного наказания;

- о лицах, без вести пропавших, и об обнаружении неопознанных трупов.

3. Поручения следователя, органа дознания, указания прокурора или определения суда по уголовным делам, находящимся в их производстве.

4. Запросы других органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

5. Постановление о применении мер безопасности в отношении защищаемых лиц, осуществляемых уполномоченными на то государственными органами в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.

6. Запросы международных правоохранительных организаций и правоохранительных органов иностранных государств в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

Учитывая изложенное, формально органы внутренних дел могут потребовать любые документы, отражающие финансовую, хозяйственную, предпринимательскую и торговую деятельность организации (в том числе, бухгалтерскую и налоговую отчетность), как на бумажном, так и на электронном носителях.

Необходимо отметить, что периоды, которые должны охватывать самостоятельные проверки органов внутренних дел, законодательно не ограничены.

Вместе с тем, действующим бухгалтерским и налоговым законодательством предусмотрены определенные сроки хранения документов, при соблюдении которых у организации может не быть возможности предоставить документы за прошлые периоды.

Так, например, согласно подпункту 8 пункта 1 статьи 23 НК РФ налогоплательщики обязаны в течение четырех лет обеспечивать сохранность данных бухгалтерского и налогового учета и других документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов, в том числе, документов, подтверждающих получение доходов, осуществление расходов, а также уплату (удержание) налогов.

В то же время, в соответствии с пунктом 1 статьи 17 Федерального закона «О бухгалтерском учете» № 129-ФЗ организации обязаны хранить первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета и бухгалтерскую отчетность в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела[3], но не менее пяти лет.

Кроме того, статьей 89 Федерального закона от 26.12.95 №208-ФЗ «Об акционерных обществах», предусмотрен перечень определенных документов[4], которые акционерное общество обязано хранить в порядке и в течение сроков, которые установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг[5].

Учитывая изложенное, органы внутренних дел вправе запросить у организации документы за 2003 год, однако возможность их предоставления будет зависеть от того, предусмотрен ли срок их хранения за указанный период действующим законодательством.

Необходимо отметить, что на практике период, охватываемый проверкой, проводимой органами внутренних дел, в основном, зависит от сроков давности привлечения к уголовной ответственности.

Согласно статье 78 УК РФ лицо освобождается от уголовной ответственности, если со дня совершения преступления истекли следующие сроки:

- два года после совершения преступления небольшой тяжести[6];

- шесть лет после совершения преступления средней тяжести;

- 10 лет после совершения тяжкого преступления;

- 15 лет после совершения особо тяжкого преступления.

Указанные сроки исчисляются со дня совершения преступления и до момента вступления приговора суда в законную силу.

Согласно части 1 статьи 199 УК РФ уклонение от уплаты налогов должностных лиц фирмы, ответственных за уплату налогов и страховых взносов, в крупных размерах[7] относится к преступлениям небольшой тяжести, поскольку максимальное наказание за это деяние не превышает двух лет.

Однако то же деяние, совершенное группой лиц по предварительному сговору или в особо крупном размере (часть 2 статьи 199 УК РФ) относится уже к тяжким преступлениям, поскольку максимальный срок наказания равен шести годам лишения свободы.

Что касается последствий проводимой проверки, сообщаем следующее.

Порядок проведения проверок организаций и физических лиц при наличии достаточных данных, указывающих на признаки преступления, связанного с нарушением законодательства РФ о налогах и сборах, предусмотренных пунктом 35 части 1 статьи 11 Закона о милиции определен Инструкцией «О порядке проведения проверок организаций и физических лиц при наличии достаточных данных, указывающих на признаки преступления, связанного с нарушением законодательства российской федерации о налогах и сборах» (приложение № 1 к Приказу МВД России от 16.03.04 № 177)

По результатам проведения проверки проверяющими составляется акт проверки организации или физического лица по установленной форме, в котором отражаются все выявленные нарушения законодательства, а также иные обстоятельства, имеющие значение для принятия правильного и обоснованного решения по результатам проведения проверки. Акт составляется и в том случае, если соответствующие правонарушения в ходе проведения проверки не установлены (пункты 13, 14 Инструкции).

Согласно пункту 19 Инструкции по результатам проверки организации или физического лица принимается одно из следующих решений:

- о составлении рапорта об обнаружении признаков преступления с последующим принятием решения в порядке, предусмотренном статьями 144 и 145 УПК РФ;

- о направлении материалов проверки для рассмотрения в порядке, предусмотренном статьями 144 и 145 УПК РФ;

- о возбуждении дела об административном правонарушении и рассмотрении материалов в рамках производства по делам об административных правонарушениях;

- о передаче материалов по подведомственности, в том числе для решения вопроса о рассмотрении материалов в рамках производства по делам об административных правонарушениях;

- о передаче материалов в налоговые органы при выявлении обстоятельств, требующих совершения действий, отнесенных к полномочиям налоговых органов, для принятия по ним решения;

- о завершении проверки в связи с неустановлением нарушения законодательства Российской Федерации.

Необходимо отметить, что аналогичные действия предусмотрены пунктом 27 Приказа МВД РФ от 02.08.05 №636 «Об утверждении инструкции о порядке проведения сотрудниками милиции проверок и ревизий финансовой, хозяйственной, предпринимательской и торговой деятельности», которая утверждена в целях обеспечения законности и обоснованности проводимых сотрудниками милиции проверок и ревизий в соответствии с пунктом 25 части 1 статьи 11 Закона о милиции (за исключением решения о передаче материалов в налоговые органы).

Таким образом, по результатам проверки органов внутренних дел могут быть осуществлены следующие действия (каждое по отдельности или все вместе):

1. Наложение административного штрафа

2. Передача материалов в налоговые органы

3. Возбуждение уголовного дела

Произвести доначисление и взыскание налогов органы внутренних дел не вправе, поскольку это относится к полномочиям налоговых органов[8]. При этом проверяющие могут передать материалы проверки в налоговую инспекцию, если будут выявлены обстоятельства, требующие вмешательства налоговых органов, полномочных принимать решения о наказании за нарушения по соответствующим статьям Налогового кодекса.

В соответствии с пунктом 2 статьи 36 НК РФ при выявлении обстоятельств, требующих совершения действий, отнесенных НК РФ к полномочиям налоговых органов, органы внутренних дел обязаны в десятидневный срок со дня выявления указанных обстоятельств направить материалы в соответствующий налоговый орган для принятия по ним решения[9].

При этом согласно пункту 5 Инструкции «О порядке направления органами внутренних дел материалов в налоговые органы при выявлении обстоятельств, требующих совершения действий, отнесенных к полномочиям налоговых органов, для принятия по ним решения» (приложение №2 к Приказу МВД России и МНС России от 22.01.04 №76/АС-3-06/37) не позднее десяти дней с даты поступления материалов, налоговый орган уведомляет орган внутренних дел, направивший материалы, о принятом по ним решении:

- о назначении выездной налоговой проверки (с указанием планируемого срока начала ее проведения) или о планируемом проведении камеральной налоговой проверки с истребованием дополнительных сведений, получением объяснений и документов, подтверждающих правильность исчисления и уплаты налогов, а также проведением других действий по осуществлению налогового контроля в соответствии с Налоговым кодексом;

- об отказе в проведении мероприятий налогового контроля (с указанием оснований данного отказа).

Основаниями для отказа налогового органа в принятии решения о проведении мероприятий налогового контроля по материалам, представленным органом внутренних дел, могут являться (пункт 6 указанной Инструкции):

- отсутствие в представленных органом внутренних дел материалах фактов, свидетельствующих о нарушении законодательства о налогах и сборах;

- наличие обстоятельств, препятствующих проведению выездной налоговой проверки (если период деятельности организации или физического лица, в котором согласно материалам органа внутренних дел были совершены налоговые правонарушения, ранее был проверен налоговым органом по соответствующим видам налогов (за исключением случаев реорганизации и ликвидации организации), а также, если материалы органа внутренних дел свидетельствуют о налоговых правонарушениях, совершенных в период времени, выходящий за три календарных года деятельности организации или физического лица, непосредственно предшествовавших году, в котором может быть проведена выездная налоговая проверка);

наличие обстоятельств, препятствующих проведению камеральной налоговой проверки (если период деятельности организации или физического лица, в котором согласно материалам органа внутренних дел были совершены налоговые правонарушения, выходит за рамки срока проведения камеральной налоговой проверки).

При этом в случае отказа налогового органа в проведении мероприятий налогового контроля орган внутренних дел вправе направить материалы, свидетельствующие о нарушениях законодательства о налогах и сборах, в вышестоящий налоговый орган с предложением рассмотреть вопрос об обоснованности данного отказа (пункт 7 Инструкции).

Таким образом, учитывая, что в рамках выездной налоговой проверки может быть проверен период, не превышающий трех календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки (пункт 4 статьи 89 НК РФ), а также что налоговые органы не вправе проводить две и более выездные проверки по одним и тем же налогам за один и тот же период (пункт 5 статьи 89 НК РФ), налоговые органы могут проверить только периоды с 2004 по 2006 год (в случае если проверки за указанные периоды в Вашей организации не проводились).

Однако это не исключает возможности (при наличии квалифицирующих признаков по определенным статьям Уголовного кодекса РФ) возбудить уголовное дело в отношении должностных лиц юридического лица в связи с выявленными нарушениями.

Как было отмечено выше, санкции по Налоговому кодексу для организации могут быть вменены только налоговыми органами, которые в данной ситуации, наиболее вероятно, попытаются применить статью 120 НК РФ[10].

В настоящее время сложилась достаточно обширная арбитражная практика в отношении возможности применения статьи 120 НК РФ за отсутствие регистров учета счетов-фактур.

Достаточно часто суды приходят к выводу, что книги покупок и продаж не входят в перечень регистров бухгалтерского учета, т.к. это не указано ни в статье 11 НК РФ, ни в статье 9 Федерального закона №129-ФЗ «О бухгалтерском учете». Следовательно, их отсутствие у организации не является грубым нарушением правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения, т.е. статья 120 НК РФ в данном случае не применима (например, Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 30.06.06 по делу №А79-15564/2005, от 27.10.2004 по делу № А43-5197/2004-31-326, ФАС Уральского округа от 30.11.2004 N Ф09-5093/04-АК, ФАС Поволжского округа от 12.08.2004 N А72-1310/04-8/182, ФАС Московского округа от 27.01.2003 N КА-А41/9158-02, ФАС Северо-Западного округа от 02.04.2002 N А56-28416/01).

Вместе с тем, имеется и арбитражная практика не в пользу налогоплательщика (Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 16 августа 2004 N Ф09-3371/04-АК, ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.04.2005 N А19-1994/04-30-41-Ф02-1763/05-С1, ФАС Московского округа от 23.01.2003 N КА-А41/9163-02).

Таким образом, в настоящее время отсутствует однозначная правовая позиция относительно правомерности привлечения к ответственности по статье 120 НК РФ за неведение регистров учета счетов-фактур или наличие в них ошибок. Предположить, каким будет решение суда по данному вопросу, затруднительно.

[1] Данные о признаках уголовного преступления в экономической сфере могут быть получены сотрудниками милиции из гласных источников (заявлений граждан и должностных лиц, материалов средств массовой информации и в процессе изучения и анализа экономической деятельности хозяйствующих субъектов), а также негласных источников (информации, полученной в процессе проведения оперативно-розыскных мероприятий, конфиденциальных сообщений сотрудников и иных информаторов).

[2] В случае, если изымаются подлинные документы, с них изготовляются копии, которые заверяются должностным лицом органа внутренних дел (органа милиции), проводящим проверку или ревизию, и передаются лицу, у которого изымаются подлинные документы. В случае, если невозможно изготовить копии или передать их одновременно с изъятием подлинных документов, должностное лицо органа внутренних дел (органа милиции), проводящее проверку или ревизию, передает заверенные копии документов лицу, у которого были изъяты подлинные документы, в течение пяти дней после изъятия, о чем делается соответствующая запись в протоколе об изъятии.

[3] Согласно пункту 6.5 Положения о документах и документообороте в бухгалтерском учете № 105 от 29.07.83, утвержденного Министерством финансов СССР, срок хранения первичных документов, учетных регистров, бухгалтерских отчетов и балансов в архиве предприятия, учреждения определяется согласно Перечню типовых документальных материалов, образующихся в деятельности министерств и других учреждений, организаций и предприятий, с указанием сроков хранения материалов, утвержденному Главным архивным управлением при Совете Министров СССР.

Федеральной архивной службой РФ 06.10.00 утвержден Перечень типовых управленческих документов, образующихся в деятельности организаций, с указанием сроков хранения (далее по тексту Перечень).

Необходимо отметить, что уничтожение документов без соблюдения сроков их хранения может повлечь административную ответственность. В соответствии со статьей 13.20 КоАП РФ установлены административные санкции за нарушение правил хранения, комплектования, учета или использования документов в виде предупреждения или наложения административного штрафа на граждан в размере от одного до трех минимальных размеров оплаты труда; на должностных лиц - от трех до пяти минимальных размеров оплаты труда.

[4] Договор о создании общества; устав общества, изменения и дополнения, внесенные в устав общества, зарегистрированные в установленном порядке, решение о создании общества, документ о государственной регистрации общества; документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе; внутренние документы общества;положение о филиале или представительстве общества; годовые отчеты; документы бухгалтерского учета; документы бухгалтерской отчетности; протоколы общих собраний акционеров (решения акционера, являющегося владельцем всех голосующих акций общества), заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции); бюллетени для голосования, а также доверенности (копии доверенностей) на участие в общем собрании акционеров; отчеты независимых оценщиков; списки аффилированных лиц общества; списки лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, имеющих право на получение дивидендов, а также иные списки, составляемые обществом для осуществления акционерами своих прав в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона; заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, государственных и муниципальных органов финансового контроля; проспекты эмиссии, ежеквартальные отчеты эмитента и иные документы, содержащие информацию, подлежащую опубликованию или раскрытию иным способом в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами; иные документы, предусмотренные настоящим Федеральным законом, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества, органов управления общества, а также документы, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации.

[5] Постановление ФКЦБ от 16.07.03 № 03-33/пс «Об утверждении положения о порядке и сроках хранения документов акционерных обществ».

[6] Статья 15 УК РФ. Категории преступлений

2. Преступлениями небольшой тяжести признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает двух лет лишения свободы.

3. Преступлениями средней тяжести признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает пяти лет лишения свободы, и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, превышает два года лишения свободы.

4. Тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает десяти лет лишения свободы.

5. Особо тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых настоящим Кодексом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше десяти лет или более строгое наказание.

[7] Крупным размером в настоящей статье, а также в статье 199.1 УК РФ признается сумма налогов и (или) сборов, составляющая за период в пределах трех финансовых лет подряд более пятисот тысяч рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов и (или) сборов превышает 10 процентов подлежащих уплате сумм налогов и (или) сборов, либо превышающая один миллион пятьсот тысяч рублей, а особо крупным размером - сумма, составляющая за период в пределах трех финансовых лет подряд более двух миллионов пятисот тысяч рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов и (или) сборов превышает 20 процентов подлежащих уплате сумм налогов и (или) сборов, либо превышающая семь миллионов пятьсот тысяч рублей.

[8] Также в Определении Верховного суда РФ от 16.08.06 было отмечено, что «…правом на осуществление контроля за соблюдением законодательства о налогах и сборах, за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью внесения в соответствующий бюджет налогов и сборов уполномочены налоговые органы, а не органы внутренних дел (статьи 30, 31, 32 глава 5 и главы 14 Налогового кодекса РФ)».

[9] Обращаем Ваше внимание, что данные мероприятия проводятся независимо от привлечения руководителя организации к уголовной ответственности.

[10] Статья 120. Грубое нарушение правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения

1. Грубое нарушение организацией правил учета доходов и (или) расходов и (или) объектов налогообложения, если эти деяния совершены в течение одного налогового периода, при отсутствии признаков налогового правонарушения, предусмотренного пунктом 2 настоящей статьи,

влечет взыскание штрафа в размере пяти тысяч рублей.

2. Те же деяния, если они совершены в течение более одного налогового периода,

влекут взыскание штрафа в размере пятнадцати тысяч рублей.

3. Те же деяния, если они повлекли занижение налоговой базы,

влекут взыскание штрафа в размере десяти процентов от суммы неуплаченного налога, но не менее пятнадцати тысяч рублей.

Под грубым нарушением правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения для целей настоящей статьи понимается отсутствие первичных документов, или отсутствие счетов-фактур, или регистров бухгалтерского учета, систематическое (два раза и более в течение календарного года) несвоевременное или неправильное отражение на счетах бухгалтерского учета и в отчетности хозяйственных операций, денежных средств, материальных ценностей, нематериальных активов и финансовых вложений налогоплательщика.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit