Главная / Консультации / Общий аудит / Департамент общего аудита о порядке учета представительских расходов
Департамент общего аудита о порядке учета представительских расходов
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
29.12.2009
Вопрос
В компании в настоящее время проходит конфиденциальный визит иностранной делегации. График проведения мероприятия утвержден.
Целью визита делегации является ознакомление иностранной компании с основными предприятиями группы для принятия важного для Группы решения о взаимовыгодном стратегическом сотрудничестве. Для принятия положительного решения, представителям иностранной компании необходимо удостовериться в наличии у предприятий Группы компетентного управления производством, высокого уровня культуры производства, технологии, безопасности труда, экологических аспектов, а также приемлемого технического состояния оборудования.
Управляющая компания будет осуществлять и оплачивать следующие расходы:
1. Проживание иностранцев в гостиницах различных городов;
2. Авиабилеты для иностранцев для перелета внутри страны с одного предприятия на другой.
Вопрос: Как квалифицировать перечисленные выше расходы при формировании налогооблагаемой базы по налогу на прибыль?
В компании в настоящее время проходит конфиденциальный визит иностранной делегации. График проведения мероприятия утвержден.
Целью визита делегации является ознакомление иностранной компании с основными предприятиями группы для принятия важного для Группы решения о взаимовыгодном стратегическом сотрудничестве. Для принятия положительного решения, представителям иностранной компании необходимо удостовериться в наличии у предприятий Группы компетентного управления производством, высокого уровня культуры производства, технологии, безопасности труда, экологических аспектов, а также приемлемого технического состояния оборудования.
Управляющая компания будет осуществлять и оплачивать следующие расходы:
1. Проживание иностранцев в гостиницах различных городов;
2. Авиабилеты для иностранцев для перелета внутри страны с одного предприятия на другой.
Вопрос: Как квалифицировать перечисленные выше расходы при формировании налогооблагаемой базы по налогу на прибыль?
Ответ
В соответствии с подпунктом 22 пункта 1 статьи 264 НК РФ в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией учитываются представительские расходы.
К представительским расходам относятся, в том числе, расходы налогоплательщика на официальный прием и (или) обслуживание представителей других организаций, участвующих в переговорах в целях установления и (или) поддержания взаимного сотрудничества, независимо от места проведения указанных мероприятий (пункт 2 статьи 264 НК РФ).
Как следует из вопроса, в компании проходит конфиденциальный визит иностранной делегации. График проведения мероприятия утвержден.
Целью визита делегации является ознакомление иностранной компании с основными предприятиями группы для принятия важного для Группы решения о взаимовыгодном стратегическом сотрудничестве
Учитывая вышеизложенное, по нашему мнению, указанные в вопросе расходы могут быть отнесены к представительским.
Согласно пункту 2 статьи 264 НК РФ к представительским расходам относятся:
- расходы на проведение официального приема (завтрака, обеда или иного аналогичного мероприятия) для указанных лиц, а также официальных лиц организации-налогоплательщика, участвующих в переговорах,
- транспортное обеспечение доставки этих лиц к месту проведения представительского мероприятия и обратно,
- буфетное обслуживание во время переговоров,
- оплата услуг переводчиков, не состоящих в штате налогоплательщика, по обеспечению перевода во время проведения представительских мероприятий.
К представительским расходам не относятся расходы на организацию развлечений, отдыха, профилактики или лечения заболеваний.
При этом следует учитывать, что понятие «официальный прием и обслуживание» действующим законодательством не определено.
Вследствие этого, по нашему мнению, на основании пункта 7 статьи 3 НК РФ в составе представительских расходов могут быть учтены любые расходы, связанные с официальным мероприятием, направленным на установление и поддержание взаимного сотрудничества и удовлетворяющие всем критериям, установленным статьей 252 НК РФ за исключением расходов на организацию развлечений, отдыха, профилактики или лечения заболеваний.
Аналогичного подхода придерживается и ряд арбитражных судов.
Так, например, в Постановлении ФАС СЗО от 09.06.08 по делу № А05-12045/2007, в частности, указано:
«При отнесении тех или иных расходов к представительским необходимо, чтобы они были связаны с осуществлением деятельности, направленной на получение дохода, осуществлены при проведении официальных мероприятий и не относились к расходам на организацию отдыха, развлечений.»
Аналогичные выводы содержатся в Постановлениях ФАС СЗО от 01.11.07 № А56-7098/2007, Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.01.09 № 09АП-16422/2008-АК, ФАС УО от 08.11.05 № Ф09-4994/05-С7, ФАС СЗО от 17.05.04 № А56-21571/03.
Как следует из вопроса, Ваша организация оплачивает расходы на проживание представителей иностранной компании на территории РФ, а также авиаперелеты между предприятиями Группы.
По нашему мнению, указанные расходы могут быть учтены в составе представительских расходов при условии их соответствия всем критериям пункта 1 статьи 252 НК РФ. Иными словами, они должны быть экономически обоснованными, документально подтвержденными и направленными на получение дохода.
Как было отмечено в вопросе, целью визита делегации является ознакомление иностранной организации с основными предприятиями для принятия важного для Группы решения о взаимовыгодном стратегическом сотрудничестве.
При этом все расходы, связанные с официальным приемом иностранной делегации, будут осуществляться и оплачиваться Управляющей компанией.
В соответствии с пунктом 1 статьи 69 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.95 № 208-ФЗ (далее по тексту – Закон № 208-ФЗ) по решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).
К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества (пункт 2 статьи 69 Закона № 208-ФЗ).
Из изложенного, по нашему мнению, следует, что вопросы стратегического сотрудничества, в том числе, с крупными европейскими холдингами, относится к компетенции управляющей компании.
При этом договор на передачу функций управляющей компании традиционно предусматривает выплату управляющей компании вознаграждения.
Учитывая вышеизложенное, представительские расходы, понесенные управляющей компанией в связи с осуществлением ей функций исполнительного органа предприятий холдинга, на оплату проживания представителей делегации на территории РФ, а также перелетов по территории РФ, по нашему мнению, могут быть учтены для целей налогообложения прибыли в составе представительских расходов.
Расходы на проживание
Вместе с тем, обращаем Ваше внимание, что позиция Минфина РФ и налоговых органов в отношении расходов на проживание сводится к тому, что такие расходы не могут быть учтены для целей налогообложения прибыли как не поименованные в закрытом перечне расходов пункта 2 статьи 264 НК РФ.
Так в письме Минфина РФ от 16.04.07 № 03-03-06/1/235 в отношении расходов на проживание, в частности, указано:
«Из письма следует, что организация понесла расходы на официальный прием и обслуживание иностранной делегации. В том числе был оплачен счет за проживание президента и других представителей иностранной компании в гостинице г. Москвы.
Учитывая изложенное, сообщаем, что расходы на оплату проживания участников иностранной делегации не могут быть учтены в составе представительских расходов для целей налогообложения прибыли, так как данный вид расходов не предусмотрен п. 2 ст. 264 Кодекса.»
Аналогичное мнение выражено в совместном письме Минфина РФ и ФНС РФ от 18.04.07 № 04-1-02/306@, письмах УФНС РФ по г. Москве от 12.04.07 № 20-12/034115, УФНС РФ по г. Москве от 12.04.07 № 20-12/034115.
Следует отметить, что аналогичного подхода придерживаются и некоторые арбитражные суды.
Так, например, в Постановлении ФАС Центрального округа от 19.02.08 № А68-Ап-361/14-05-414/14-05-665/14-05:
«Как правильно указали суды, расходы Общества по оплате культурной части программы конференции, по оплате проживания участников конференции в силу прямого указания закона не могут рассматриваться как представительские расходы.
С учетом этого, содержащиеся в обжалуемых судебных актах выводы судов первой и апелляционной инстанций об обоснованном начислении Обществу налога на прибыль и налога на добавленную стоимость по данному эпизоду, суд кассационной инстанции находит правомерными.»
Вывод о том, что перечень расходов, предусмотренных пунктом 2 статьи 264 НК РФ, является закрытым содержится в Постановлении Девятого Апелляционного суда от 17.04.09 № 09АП-4667/2009-АК.
Учитывая вышеизложенное, в случае, если Ваша организация примет решение учитывать расходы на проживание в составе расходов для целей налогообложения мы не можем исключить большую вероятность возникновения налогового риска.
Следует отметить, что в настоящее время имеется положительная арбитражная практика по данному вопросу: Постановление ФАС СЗО от 09.06.08 по делу № А05-12045/2007, ФАС СЗО от 01.11.07 № А56-7098/2007, Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.01.09 № 09АП-16422/2008-АК, ФАС УО от 08.11.05 № Ф09-4994/05-С7, ФАС СЗО от 17.05.04 № А56-21571/03.
Авиаперелеты внутри РФ
По мнению Минфина и налоговых органов, транспортное обеспечение доставки этих лиц к месту проведения представительского мероприятия и обратно не включает в себя авиа и ж/д перелеты. По мнению фискальных органов, указанная норма подразумевает транспортное обеспечение доставки лиц, участвующих в представительском мероприятии в пределах одного населенного пункта.
Такое мнение, выражено, в частности, в совместном письме Минфина РФ и ФНС РФ от 18.04.07 № 04-1-02/306@.
Соответственно, учет таких затрат для целей налогообложения может повлечь для Вашей организации существенный налоговый риск.
Вместе с тем, по нашему мнению, такой подход налоговых органов не соответствует нормам действующего законодательства.
Как было отмечено выше, НК РФ допускает учет в составе представительских расходов транспортное обеспечение доставки этих лиц к месту проведения представительского мероприятия и обратно. При этом конкретные виды транспорта, которыми может быть осуществлена указанная доставка, а также пункты, между которыми доставка должна осуществляться, НК РФ не поименованы.
Соответственно, по нашему мнению, исходя из прямого прочтения данной нормы, Ваша организация вправе учесть все расходы на перелет представителей делегации внутри РФ в составе представительских расходов.
Какая-либо арбитражная практика по данному вопросу в настоящее время отсутствует, поэтому предположить исход судебного разбирательства в случае его возникновения, не представляется возможным.
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
Назад в раздел