Главная / Консультации / Общий аудит / Департамент общего аудита о применении статьи 40 НК РФ при предоставлении скидок
Департамент общего аудита о применении статьи 40 НК РФ при предоставлении скидок
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
25.10.2010
Вопрос
Тарифы на услуги связи определены приказом Генерального директора. В данном приказе зафиксированы скидки, которые организация имеет право предоставлять клиентам. ( нач. отдела до 20%, Коммерческий директор до 40%, Генеральный директор - свыше 40%).
В настоящее время при согласовании стоимости услуги связи с Клиентом, каждый пользуется правом на предоставление скидки.
Есть ли налоговые риски в соответствии со ст.40 НК РФ, если в организации кроме приказа на тарифы нет ничего?
Как правильно оформить данный бизнес-процесс, чтобы не было претензий со стороны налоговых органов.
Тарифы на услуги связи определены приказом Генерального директора. В данном приказе зафиксированы скидки, которые организация имеет право предоставлять клиентам. ( нач. отдела до 20%, Коммерческий директор до 40%, Генеральный директор - свыше 40%).
В настоящее время при согласовании стоимости услуги связи с Клиентом, каждый пользуется правом на предоставление скидки.
Есть ли налоговые риски в соответствии со ст.40 НК РФ, если в организации кроме приказа на тарифы нет ничего?
Как правильно оформить данный бизнес-процесс, чтобы не было претензий со стороны налоговых органов.
Ответ
Согласно пункту 1 статьи 40 НК РФ, если иное не предусмотрено настоящей статьей, для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.
При этом пунктом 2 статьи 40 НК РФ определено, что налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам лишь в следующих случаях:
1) между взаимозависимыми лицами;
2) по товарообменным (бартерным) операциям;
3) при совершении внешнеторговых сделок;
4) при отклонении более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени.
То есть, налоговые органы могут контролировать цены по сделкам не в любом случае, а только при выполнении одного из четырех перечисленных условий.
Соответственно, если Ваша ситуация подпадет под какой-либо из указанных случаев, повлекших отклонение цены в сторону повышения или в сторону понижения более чем на 20% от рыночной цены идентичных (однородных) товаров, налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пени, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги (пункт 3 статьи 40 НК РФ).
Из нормы подпункта 4 пункта 2 статьи 40 НК РФ следует, что налоговый орган сможет контролировать порядок применения цены в случае, когда цены отклоняются именно от цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным)[1] товарам, а не от рыночных цен. При этом сам факт отклонения, на наш взгляд, должен происходить в непродолжительный период времени[2].
В рассматриваемом случае, по нашему мнению, указанные положения могут быть применены.
Вместе с тем, следует отметить, что в соответствии с пунктом 3 статьи 40 НК РФ при определении рыночной цены учитываются обычные при заключении сделок между невзаимозависимыми лицами надбавки к цене или скидки. В частности, учитываются скидки, вызванные:
- сезонными и иными колебаниями потребительского спроса на товары (работы, услуги);
- потерей товарами качества или иных потребительских свойств;
- истечением (приближением даты истечения) сроков годности или реализации товаров;
- маркетинговой политикой, в том числе при продвижении на рынки новых товаров, не имеющих аналогов, а также при продвижении товаров (работ, услуг) на новые рынки;
- реализацией опытных моделей и образцов товаров в целях ознакомления с ними потребителей.
Из указанной нормы можно сделать вывод, что при определении рыночной цены учитываются обоснованные скидки, вызванные различными производственными обстоятельствами, например, приятой в организации маркетинговой политикой.
С этой точки зрения, приказ руководителя организации, дающий определенному кругу лиц право на предоставление скидок покупателем, не является для целей статьи 40 НК РФ документом обосновывающим, предоставляемые скидки. Данное мнение косвенно подтверждает письмо от 04.05.10 № 03-02-07/1-213, в котором Минфин РФ указал, что «при определении рыночных цен учитываются обычные при заключении сделок между невзаимозависимыми лицами надбавки к цене или скидки. В том числе обычные скидки, вызванные маркетинговой политикой», т.е. скидки не могут иметь индивидуальный характер.
На наш взгляд, Вашей организации необходимо разработать маркетинговую политику для обоснования, предоставляемых скидок.
Следует отметить, что содержание понятия «маркетинговая политика» нормативно не определено. Вместе, с тем, по нашему мнению, под данным понятием можно рассматривать, в том числе, план действий организации по расширению рынка сбыта, увеличению объемов реализации, а также создание условий для ускорения оборачиваемости денежных средств и, как следствие, увеличения прибыли.
Во избежание возможных разногласий с налоговыми органами по обоснованности применения скидок, рекомендуем разработать специальный организационно-распорядительный документ «маркетинговая политика», содержащий перечень причин и обстоятельств, в связи с которыми организацией предоставляются скидки. В рассматриваемом случае, маркетинговая политика может быть составлена на основе анализа информации о предоставленных ранее скидок указанными сотрудниками.
[1] Согласно пунктам 6 и 7 статьи 40 НК РФ идентичными признаются товары, имеющие одинаковые характерные для них основные признаки.
Однородными признаются товары, которые, не являясь идентичными, имеют сходные характеристики и состоят из схожих компонентов, что позволяет им выполнять одни и те же функции и (или) быть коммерчески взаимозаменяемыми.
[2] Понятие «непродолжительный период времени» нормативно не определено и носит оценочный характер. В литературе предлагается увязывать этот срок либо с налоговым периодом по конкретному налогу, либо со временем оборачиваемости производственных запасов, с минимальным периодом времени, за который организация должна формировать финансовые результаты, оформлять регистры налогового учета и составлять бухгалтерскую отчетность, что согласно пункту 3 статьи 14 Федерального закона от 21.11.96 № 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" составляет один календарный месяц (30 дней) или квартал.
Судебная практика и официальные разъяснения налоговых органов также не дают четкого ответа на этот вопрос. Как правило, дело ограничивается расплывчатыми формулировками, типичные примеры которых приведены ниже:
- период времени признается непродолжительным применимо к каждой конкретной ситуации исходя из вида деятельности, осуществляемой налогоплательщиком;
- непродолжительный период времени определяется в зависимости от конкретных обстоятельств хозяйственной деятельности налогоплательщика;
- критерии непродолжительности периода времени для случаев значительного отклонения цен зависят от специфики товара (работы, услуги) и объема его реализации и т.п. (например, п.5 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.03.03, письмо МФ РФ от 16.09.04 № 03-02-01/1 и пр.)
Таким образом, понятие «непродолжительный период» НК РФ не раскрывается и определяется в каждом конкретном случае в зависимости от характера деятельности налогоплательщика, длительности производственного цикла, вида производимой (реализуемой) продукции (товаров, работ, услуг) и других подобных факторов.
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit