Главная / Консультации / Общий аудит / Департамент общего аудита о приобретении ПО у компании - нерезидента
Департамент общего аудита о приобретении ПО у компании - нерезидента
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
07.09.2012
Вопрос
У нас возникла производственная необходимость приобрести в Израиле программное обеспечение, направленное на улучшение работы ИТ-отдела. Данное программное обеспечение представляет собой лицензионную программу (коммерческое предложение, переведенное на русский язык, прилагаю), предполагается, что она будет передана нам по электронной почте. Также предполагается, что в дальнейшем дистанционно будет производиться ежемесячное обслуживание этой программы.
Изначально нам будет выставлен инвойс (указано на странице 9 коммерческого предложения), возможно, мы подпишем договор на покупку ПО и отдельно договор на обслуживание (точно ещё не понятно). В дальнейшем предполагается, что нам будут выставляться инвойсы за ежемесячное обслуживание этой программы. При этом, за ПО мы оплатим 100% предоплату, по поводу обслуживания, в предложении написано, что инвойсы должны оплачиваться в течение 30 дней со дня их выставления, причем в этих счетах могут быть суммы как за предыдущие периоды, так и за текущие, то есть возможна оплата после оказания услуг.
У нас возникли следующие вопросы:
1) обязательно ли нам в таком случае нужно иметь контракт?
2) какие первичные документы нам необходимы для оприходования ПО и отражения услуг по обслуживанию этого ПО?
3) правильно ли мы понимаем, что при приобретении ПО, при отсутствии материальных носителей (CD и т.п.) НДС при покупке не исчисляется и не уплачивается?
4) как отразить эти операции в БУ и НУ, с учетом того, что будет сначала 100% предоплата, а услуги будут оплачиваться зачастую после факта их оказания?
5) потребуется ли нам оформлять паспорт сделки в таком случае?
У нас возникла производственная необходимость приобрести в Израиле программное обеспечение, направленное на улучшение работы ИТ-отдела. Данное программное обеспечение представляет собой лицензионную программу (коммерческое предложение, переведенное на русский язык, прилагаю), предполагается, что она будет передана нам по электронной почте. Также предполагается, что в дальнейшем дистанционно будет производиться ежемесячное обслуживание этой программы.
Изначально нам будет выставлен инвойс (указано на странице 9 коммерческого предложения), возможно, мы подпишем договор на покупку ПО и отдельно договор на обслуживание (точно ещё не понятно). В дальнейшем предполагается, что нам будут выставляться инвойсы за ежемесячное обслуживание этой программы. При этом, за ПО мы оплатим 100% предоплату, по поводу обслуживания, в предложении написано, что инвойсы должны оплачиваться в течение 30 дней со дня их выставления, причем в этих счетах могут быть суммы как за предыдущие периоды, так и за текущие, то есть возможна оплата после оказания услуг.
У нас возникли следующие вопросы:
1) обязательно ли нам в таком случае нужно иметь контракт?
2) какие первичные документы нам необходимы для оприходования ПО и отражения услуг по обслуживанию этого ПО?
3) правильно ли мы понимаем, что при приобретении ПО, при отсутствии материальных носителей (CD и т.п.) НДС при покупке не исчисляется и не уплачивается?
4) как отразить эти операции в БУ и НУ, с учетом того, что будет сначала 100% предоплата, а услуги будут оплачиваться зачастую после факта их оказания?
5) потребуется ли нам оформлять паспорт сделки в таком случае?
Ответ
1) обязательно ли нам в таком случае нужно иметь контракт?
В соответствии с пунктом 1 статьи 1186 ГК РФ право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров РФ, ГК РФ, других законов и обычаев, признаваемых в РФ.
Если невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано (пункт 2 статьи 1186 ГК РФ).
В силу пункта 1 статьи 1210 ГК РФ стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц.
При этом соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела (пункт 2 статьи 1210 ГК РФ).
Согласно статье 1211 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.
Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора, либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.
Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора, либо совокупности обстоятельств дела, сторона, являющаяся, в частности, лицензиаром - в лицензионном договоре.
На основании изложенного, считаем, что в рассматриваемом нами случае к правоотношениям по передаче неисключительных прав на программное обеспечение (далее - ПО) и его техническому обслуживанию будет применяться законодательство Израиля.
При этом пунктами 1 и 2 статьи 1209 ГК РФ установлено, что форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.
Форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву.
Таким образом, форма сделки по передаче неисключительных прав на ПО и его обслуживание должна соответствовать нормам российского гражданского законодательства.
В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 161 ГК РФ сделки юридических лиц между собой должны совершаться в простой письменной форме[1].
Согласно пункту 1 статьи 160 ГК РФ сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.
Двусторонние (многосторонние) сделки могут совершаться способами, установленными пунктами 2 и 3 статьи 434 ГК РФ.
Нормами пунктов 2 и 3 статьи 434 ГК РФ установлено, что договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 ГК РФ.
На основании пункта 3 статьи 438 ГК РФ совершение лицом, получившим оферту[2], в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом[3], если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.
Однако законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований[4] (абзац 3 пункта 1 статьи 160 ГК РФ).
Таким образом, с точки зрения российского гражданского законодательства простая письменная форма сделки будет соблюдена в том случае, если сторонами сделки будет подписан единый документ, либо путем подписания нескольких документов, в частности путем передачи письменной оферты – предложения заключить договор, содержащей все существенные условия договора, и совершения другим лицом акцепта – действий, свидетельствующих о согласии заключить договор на предложенных условиях.
При этом законом или соглашением сторон могут быть предусмотрены дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки.
В силу статьи 1286 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах (пункт 1).
Лицензионный договор заключается в письменной форме (пункт 2).
Заключение лицензионных договоров о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных допускается путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре таких программы или базы данных либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования таких программы или базы данных пользователем, как оно определяется этими условиями, означает его согласие на заключение договора (пункт 3).
Таким образом, с точки зрения российского законодательства лицензионное соглашение может быть заключено путем направления письменной оферты, содержащей существенные условия, необходимые для заключения такого соглашения, а также выполнения ответных действий – акцепта.
При этом мы не исключаем того, то законодательством Израиля могут быть предусмотрено обязательное требование о том, что лицензионное соглашение должно быть заключено путем составления единого документа - Договора.
В рассматриваемом нами случае, Организацией получено коммерческое предложение, составленное в письменное форме. Данное предложение содержит описание ПО, его стоимость и стоимость услуг по обслуживанию ПО. Кроме того, в коммерческом предложении содержится указание на то, что иностранной организацией будет выставлен инвойс при подписании Договора или Лицензии (стр. 9).
На наш взгляд, коммерческое предложение содержит предложение заключить договор о передаче неисключительных прав на ПО, в качестве акцепта предполагающее подписание двухстороннего Договора или Лицензии.
В связи с чем, считаем, что письменная форма договора в рассматриваемом случае будет соблюдена при подписании Договора или Лицензии.
2) какие первичные документы нам необходимы для оприходования ПО и отражения услуг по обслуживанию этого ПО?
Как было отмечено нами выше, правоотношения по передаче прав на ПО и его техническому обслуживанию подлежат регулированию в соответствии с Законодательством Израиля.
В связи с чем, документальное оформление таких операций также будет осуществляться в соответствии с законодательством Израиля.
Отметим, что с точки зрения гражданского законодательства передача неисключительных прав на ПО оформляется лицензионным договором, составление дополнительных документов нормами НК РФ в этом случае не требуется.
В связи с чем, считаем, что оформление правоотношений по передаче прав на ПО Договором или Лицензией, составленных в соответствии с Законодательством Израиля будет достаточно для подтверждения факта получения прав на ПО.
Факт оказания услуги по обслуживанию ПО на практике подтверждается актом, составленным в произвольной письменной форме, содержащим необходимые реквизиты, предусмотренные нормой пункта 2 статьи 9 Закона № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете».
В рассматриваемом нами случае из коммерческого предложения следует, что иностранная компания предполагает по итогам оказания услуг по техническому обслуживанию ПО выставлять инвойсы, в начале каждого месяца с учетом затраченных часов за предыдущий месяц.
Иными словами можно предположить, что по итогам месяца, в котором была оказана услуга по техническому обслуживанию, будет выставляться инвойс, в котором будет указано количество часов, затраченных на обслуживание и общая стоимость оказанной услуги.
По нашему мнению, данный инвойс и факт последующей его оплаты в рассматриваемом нами случае будут являться подтверждением факта оказания услуги по техническому обслуживанию и ее стоимости.
Кроме того, отметим, что в целях исчисления налога на прибыль под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством РФ, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором) (пункт 1 статьи 252 НК РФ).
Таким образом, Договор (или Лицензия), а также инвойсы, оформленные в соответствии с обычаями делового оборота, принятого в Израиле, будут являться соответствующим документальным подтверждением расходов на приобретение прав на ПО и его техническое обслуживание с точки зрения НК РФ.
Обращаем Ваше внимание, что в силу пункта 9 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ[5] первичные учетные документы, составленные на иных языках, должны иметь построчный перевод на русский язык.
Соответственно, на наш взгляд, в данном случае Договор и инвойсы должны иметь построчный перевод.
Аналогичной позиции придерживаются фискальные органы:
Письмо Минфина РФ от 04.04.05 № 03-03-01-04/1/148:
«…первичные учетные документы, составленные в соответствии с законодательством иностранного государства, в случае если такие расходы связаны с получением дохода, являются подтверждением данных налогового учета, осуществляемого в целях налогообложения прибыли организаций. При этом перевод первичных документов на русский язык обязателен».
Письмо УФНС РФ по г. Москве от 13.04.07 № 20-12/035154:
«…В первичных документах, которые составлены в соответствии с требованиями иностранного государства, должны содержаться реквизиты, отражающие суть совершенной операции. Так, в обязательном порядке указываются наименование документа, дата его составления, наименование организации, от имени которой составлен документ, содержание хозяйственной операции, измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении, наименования должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления, личные подписи указанных лиц…
Следовательно, организация вправе представлять документы, подтверждающие расходы и оформленные в соответствии с законодательством иностранного государства, в случае, если такие расходы связаны с получением доходов организацией, а документы переведены на русский язык».
Арбитражная практика также складывается в пользу налогоплательщика - Постановление ФАС Московского округа от 19.10.10 № КА-А40/12291-10-П по делу № А40-35277/09-35-189:
«Инспекция в кассационной жалобе указывает, что названные документы не соответствуют ст. 252 НК РФ и п. 1 ст. 9 Закона \"О бухгалтерском учете\" и потому не могут подтверждать факт несения расходов.
Суд кассационной инстанции отклоняет указанный довод, поскольку он противоречит п. 1 ст. 252 НК РФ, в соответствии с которым расходы могут подтверждаться документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, а также документами, косвенно подтверждающими понесенные затраты.
Поскольку затраты были понесены на территории иностранных государств, они были оформлены в соответствии с тем обычаем, который применяется в этих государствах. Отсутствие актов сдачи-приемки услуг, которыми по Закону \"О бухгалтерском учете\" оформляются хозяйственные операции, производимые на территории РФ, не может препятствовать учету расходов».
Отметим, что по условиям коммерческого предложения техническое обслуживание за 1-год использования ПО включено в стоимость передачи прав на ПО. Соответственно, обязанность по выставлению инвойсов и встречная обязанность по оплате возникнет со 2-го года использования ПО.
3) правильно ли мы понимаем, что при приобретении ПО, при отсутствии материальных носителей (CD и т.п.) НДС при покупке не исчисляется и не уплачивается?
В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ, а также передача имущественных прав.
Порядок определения места реализации работ (услуг) регулируется нормами статьи 148 НК РФ.
Так, согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ местом реализации услуг по передаче, предоставлению патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав признается территория РФ, если покупатель услуг осуществляет деятельность на территории РФ[6].
В силу изложенного, считаем, что в рассматриваемом нами случае передача неисключительных прав на ПО признается объектом обложения НДС.
При этом нормой подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории РФ исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.
Соответственно, в случае, если между Вашей Организацией и иностранным контрагентом будет подписано лицензионное соглашение (договор, контракт) о передаче неисключительных на прав на ПО, то реализация неисключительных прав на ПО будет освобождена от налогообложения НДС.
Соответственно, у Вашей Организации не возникнет обязанностей налогового агента по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет сумм НДС со стоимости реализованных неисключительных прав на ПО.
Аналогичная точка зрения высказана фискальными органами, например:
Письмо Минфина РФ от 15.07.11 № 03-07-08/219:
«…услуги по передаче прав на использование программного обеспечения для ЭВМ, приобретаемые российской организацией у иностранной организации на основании лицензионного договора, заключенного в порядке, предусмотренном нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, на территории Российской Федерации налогом на добавленную стоимость не облагаются».
Письмо Минфина РФ от 02.09.11 № 03-07-08/274:
«…при перечислении иностранной организации лицензионного сбора за предоставление на основании лицензионного соглашения неисключительного права на использование программного обеспечения, российской организации удерживать налог на добавленную стоимость в качестве налогового агента не требуется»
Обращаем Ваше внимание, что наличие лицензионного соглашения (договора, контракта) обязательно для применения льготы по НДС, данное обстоятельство является дополнительным аргументом в пользу того, что сторонам следует письменно оформить взаимоотношения соответствующим соглашением (договором, контрактом).
4) как отразить эти операции в БУ и НУ, с учетом того, что будет сначала 100% предоплата, а услуги будут оплачиваться зачастую после факта их оказания?
Бухгалтерский учет.
В соответствии с пунктом 39 ПБУ 14/07[7] платежи за предоставленное право использования результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, производимые в виде периодических платежей, исчисляемые и уплачиваемые в порядке и сроки, установленные договором, включаются пользователем (лицензиатом) в расходы отчетного периода. Платежи за предоставленное право использования результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, производимые в виде фиксированного разового платежа, отражаются в бухгалтерском учете пользователя (лицензиата) как расходы будущих периодов и подлежат списанию в течение срока действия договора.
Исходя из приведенной нормы, платежи за предоставленное право пользования НМА учитываются в следующем порядке:
- периодические платежи включаются в расходы отчетного периода;
- единовременный платеж за весь период пользования отражается в учете в виде расходов будущих периодов, подлежащих списанию в течение срока действия договора.
В рассматриваемом нами случае плата за пользование ПО будет вноситься единовременно авансовым платежом. В связи с чем, считаем, что данный платеж в бухгалтерском учете следует отразить в составе расходов будущих периодов на счете 97, а впоследствии, включать равномерными платежами в течение срока действия лицензионного договора в расходы текущего периода.
В случае, если лицензионный договор не будет предусматривать срок действия прав на ПО, то Организации следует установить срок использования ПО самостоятельно.
Согласно пункту 16 ПБУ 10/99[8] расходы признаются в бухгалтерском учете при наличии следующих условий:
- расход производится в соответствии с конкретным договором, требованием законодательных и нормативных актов, обычаями делового оборота;
- сумма расхода может быть определена;
- имеется уверенность в том, что в результате конкретной операции произойдет уменьшение экономических выгод организации. Уверенность в том, что в результате конкретной операции произойдет уменьшение экономических выгод организации, имеется в случае, когда организация передала актив либо отсутствует неопределенность в отношении передачи актива.
Если в отношении любых расходов, осуществленных организацией, не исполнено хотя бы одно из названных условий, то в бухгалтерском учете организации признается дебиторская задолженность.
При этом расходы признаются в том отчетном периоде, в котором они имели место, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и иной формы осуществления (допущение временной определенности фактов хозяйственной деятельности) (пункт 18 ПБУ 10/99).
Соответственно, расходы на обслуживание ПО, на наш взгляд, признаются в бухгалтерском учете по мере оказания услуги по обслуживанию в полной сумме в составе текущих расходов.
Налоговый учет.
Согласно подпункту 26 пункта 1 статьи 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы, связанные с приобретением права на использование программ для ЭВМ и баз данных по договорам с правообладателем (по лицензионным соглашениям).
В силу норм пункта 1 статьи 272 НК РФ расходы признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты и определяются с учетом положений статей 318 - 320 НК РФ.
Расходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором эти расходы возникают исходя из условий сделок. В случае, если сделка не содержит таких условий и связь между доходами и расходами не может быть определена четко или определяется косвенным путем, расходы распределяются налогоплательщиком самостоятельно.
Минфином РФ в Письме от 02.02.11 № 03-03-06/1/52 в отношении порядка признания расходов, связанных с приобретением ПО, были сделаны следующие выводы:
«Согласно пп. 26 п. 1 ст. 264 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы, связанные с приобретением права на использование программ для ЭВМ и баз данных по договорам с правообладателем (по лицензионным соглашениям). К указанным расходам также относятся расходы на приобретение исключительных прав на программы для ЭВМ стоимостью менее 20 000 руб. и обновление программ для ЭВМ и баз данных.
Расходы по внедрению и доработке программного продукта для ЭВМ также учитываются в составе прочих расходов согласно пп. 26 п. 1 ст. 264 Кодекса.
Пунктом 1 ст. 272 Кодекса предусмотрено, что расходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором эти расходы возникают исходя из условий сделок. В случае если сделка не содержит таких условий и связь между доходами и расходами не может быть определена четко или определяется косвенным путем, расходы распределяются налогоплательщиком самостоятельно.
Организации, применяющие метод начисления, расходы на приобретение программы для ЭВМ учитывают в составе прочих расходов, связанных с производством и (или) реализацией, в следующем порядке:
- если по условиям договора на приобретение неисключительных прав установлен срок использования программ для ЭВМ, то расходы, относящиеся к нескольким отчетным периодам, учитываются при исчислении налоговой базы равномерно в течение этих периодов;
- если из условий договора на приобретение неисключительных прав нельзя определить срок использования программ для ЭВМ, то, по нашему мнению, произведенные расходы распределяются с учетом принципа равномерности признания доходов и расходов; при этом налогоплательщик в налоговом учете вправе самостоятельно определить период, в течение которого указанные расходы подлежат учету для целей налогообложения прибыли».
Аналогичное мнение изложено в письмах Минфина РФ от 30.12.10 № 03-03-06/2/225, от 23.10.09 № 03-03-06/1/681, от 17.08.09 № 03-03-06/1/526, от 17.03.08 № 03-03-06/1/185, от 07.11.06 № 03-03-04/1/727, от 06.02.06 № 03-03-04/1/92, УФНС РФ по г. Москве от 30.09.10 № 16-15/102331@.1, от 22.09.10 № 16-15/099560@, от 10.10.07 № 20-12/096609, от 28.06.05 № 20-12/46408.
Таким образом, в налоговом учете расходы по приобретению прав пользования ПО подлежат учету равномерно в течение срока действия договора, а случае, если срок договором не установлен, в течение срока, установленного налогоплательщиком самостоятельно.
Следует отметить, что в настоящее время имеется ряд решений судов, в которых делается вывод о том, что организация вправе единовременно учесть расходы на приобретение ПО.
Постановление ФАС МО от 28.12.10 № КА-А40/15824-10 по делу № А40-168732/09-127-1389:
Суд указал, что гл. 25 НК РФ не устанавливает необходимости равномерного признания расходов на приобретение программных продуктов в течение срока, на который предоставлено неисключительное право. Налогоплательщик правомерно учел данные затраты единовременно.
Постановление ФАС МО от 08.12.08 № КА-А40/10120-08 по делу № А40-68552/07-107-397:
Суд указал, что затраты на приобретение программы для ЭВМ распределять не нужно, поскольку программное обеспечение от контрагента передано налогоплательщику по договорам не поэтапно, оплата произведена после подписания актов приемки-передачи, доход контрагентом получен в том отчетном периоде, в котором подписан акт.
Однако в случае если Ваша Организация будет руководствоваться позицией судебных инстанций, свою точку зрения, скорее всего, придется отстаивать в судебном порядке.
Руководствуясь общими нормами статьи 272 НК РФ, считаем, что расходы по обслуживанию ПО признаются в полной сумме в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией по мере оказания услуг.
Фискальные органы придерживаются аналогичной позиции.
Письмо УФНС РФ по г. Москве от 04.06.08 № 20-12/053633:
«…налогоплательщик вправе учитывать в составе прочих расходов затраты, связанные с подготовкой программного обеспечения к использованию, в том числе по настройке и адаптации программного обеспечения, при условии, что эти расходы соответствуют критериям, установленным в п. 1 ст. 252 НК РФ».
Отметим, что по условиям коммерческого предложения техническое обслуживание за 1-год использования ПО включено в стоимость передачи прав на ПО. Соответственно, расходы на техническое обслуживание подлежат отражению в бухгалтерском и налоговом учете начиная со 2-го года использования ПО.
5) потребуется ли нам оформлять паспорт сделки в таком случае?
В силу пункта 3.1.1 Инструкции Банка РФ от 15.06.04 № 117-И[9] (далее по тексту – Инструкция № 117-И) паспорт сделки оформляется при осуществлении валютных операций между резидентом и нерезидентом, заключающихся в осуществлении расчетов и переводов через счета резидента, открытые в уполномоченных банках, а также через счета в банке-нерезиденте за вывозимые с таможенной территории РФ или ввозимые на таможенную территорию РФ товары, а также выполняемые работы, оказываемые услуги, передаваемую информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них, по внешнеторговому договору (контракту), заключенному между резидентом и нерезидентом.
При этом нормой пункта 3.2 инструкции № 117-И установлено, что действие настоящего раздела не распространяется на валютные операции, указанные в пункте 3.1 настоящего раздела, осуществляемые по контракту или кредитному договору, заключенному между нерезидентом и резидентом в случае если общая сумма контракта не превышает в эквиваленте 50 тыс. долларов США по официальному курсу иностранных валют по отношению к рублю, установленному Банком России на дату заключения контракта, или, в случае изменения суммы контракта, на дату заключения последних изменений (дополнений) к контракту, предусматривающих такие изменения.
Из приведенных норм, по нашему мнению, следует, что при заключении контракта между резидентом и нерезидентом по передаче неисключительных прав на ПО, техническому обслуживанию ПО, паспорт сделки оформляется в том случае, если сумма контракта равна или превышает в эквиваленте 50 тыс. долларов США.
В рассматриваемом нами случае итоговая стоимость лицензии с учетом 1 года обслуживания составляет 7 362 долл. США, последующее обслуживание составляет 20% от первоначальной стоимости. Поэтому, на наш взгляд, стоимость контракта на момент его заключения составляет менее 50 тыс. долл. США, в связи с чем, считаем, что при заключении контракта паспорт сделки оформлять не нужно.
[1] за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения.
[2] Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (пункт 1 статьи 435 ГК РФ).
[3] Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (пункт 1 статьи 438 ГК РФ).
[4] Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки (пункт 1 статьи 162 ГК РФ).
[5] Положение по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ, утвержденное Приказом Минфина РФ от 29.07.98 № 34н.
[6] Местом осуществления деятельности покупателя считается территория РФ в случае фактического присутствия покупателя работ (услуг) на территории РФ на основе государственной регистрации организации, а при ее отсутствии - на основании места, указанного в учредительных документах организации, места управления организации, места нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, места нахождения постоянного представительства (если работы (услуги) оказаны через это постоянное представительство).
[7] Положение по бухгалтерскому учету «Учет нематериальных активов» ПБУ 14/07, утвержденное Приказом Минфина РФ от 27.12.07 № 153н.
[8] Положение по бухгалтерскому учету «Расходы организации» ПБУ 10/99, утвержденное Приказом Минфина РФ от 06.05.99 № 33н.
[9] О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделок.
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit