Главная / Консультации / Общий аудит / Департамент общего аудита о составлении счета-фактуры организацией, уплачивающей ЕНВД

Департамент общего аудита о составлении счета-фактуры организацией, уплачивающей ЕНВД

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit

27.10.2010

Вопрос

1. Обязана ли фирма, применяющая спецрежим ЕНВД, выставлять фирмам-покупателям ее услуг счета-фактуры с пометкой "Без НДС" и ссылкой на гл.26?
2. Если фирма, применяющая спецрежим ЕНВД, выставляет счет-фактуру с НДС, то может ли фирма-покупатель зачесть (принять к вычету) у себя этот НДС?

Ответ

Порядок налогообложения в виде ЕНВД регулируется нормами главы 26.3 НК РФ.

В соответствии с пунктом 4 статьи 346.26 НК РФ организации, являющиеся налогоплательщиками ЕНВД, не признаются налогоплательщиками НДС (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой ЕНВД)[1].

Пунктом 3 статьи 169 НК РФ определена обязанность составлять счета-фактуры в следующих случаях:

1) при совершении операций, признаваемых объектом налогообложения в соответствии с настоящей главой, в том числе не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) в соответствии со статьей 149 НК РФ;

2) в иных случаях, определенных в установленном порядке.

Согласно пункту 5 статьи 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), а также при освобождении налогоплательщика в соответствии со статьей 145 НК РФ от исполнения обязанностей налогоплательщика расчетные документы, первичные учетные документы оформляются и счета-фактуры выставляются без выделения соответствующих сумм налога. При этом на указанных документах делается соответствующая надпись или ставится штамп «Без налога (НДС)».

Поскольку организации – плательщики ЕНВД прямо не поименованы ни в закрытом перечне, установленном статьей 145 НК РФ, ни в закрытом перечне, установленном статьей 149 НК РФ, по нашему мнению, в силу норм пункта 5 статьи 168 НК РФ плательщики ЕНВД не обязаны при оказании услуг выставлять счета-фактуры.

Аналогичное мнение изложено в отношении налогоплательщиков, применяющих УСН в письме ФНС от 24.07.08 № 3-1-11/239 о применении письма МФ РФ от 01.04.08 № 03-11-05/78:

«Пунктом 3 статьи 169 Кодекса предусмотрено, что составлять счета-фактуры обязаны налогоплательщики налога на добавленную стоимость, реализующие товары (работы, услуги) на территории Российской Федерации. В связи с этим организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, при осуществлении операций по реализации товаров (работ, услуг) оформлять счета-фактуры не должны».

2. Если фирма, применяющая спецрежим ЕНВД, выставляет счет-фактуру с НДС, то может ли фирма-покупатель зачесть (принять к вычету) у себя этот НДС?

Прямо налоговым законодательством право на вычет для случая, если НДС предъявлен организацией, не являющееся плательщиком НДС, не предусмотрено.

В общем случае суммы НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), принимаются к вычету при выполнении следующих условий:

- сумма налога должна быть предъявлена, о чем должен свидетельствовать соответствующий счет-фактура (пункт 1 статьи 172 НК РФ);

- товары (работы, услуги), а также имущественные права, приобретены для осуществления операций, облагаемых НДС (пункт 1 статьи 171 НК РФ);

- товары (работы, услуги) приняты к учету на основании соответствующих первичных документов (пункт 1 статьи 172 НК РФ).

С учетом приведенных норм, по нашему мнению, у покупателя возникает право на вычет, если выполняются выше перечисленные условия независимо от того факта, что счета-фактуры с отраженными в нем НДС выставил продавец, не являющийся плательщиком НДС.

В пользу возможности применения права на вычет НДС покупателем свидетельствует, на наш взгляд, тот факт, что данное право будет корреспондировать с обязанностью организации-продавца начислить и уплатить в бюджет такую сумму налога в силу нормы подпункта 1 пункта 5 статьи 173 НК РФ, согласно которой сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется лицами, не являющимися налогоплательщиками, в случае выставления ими покупателю счета-фактуры с выделением суммы налога.

Отметим, что мнение официальных органов по данному вопросу не однозначно.

В отношении суммы НДС, предъявленной продавцом, являющимся плательщиком УСН в Письме МФ РФ от 11.07.05 № 03-04-11/149 было высказано мнение в пользу налогоплательщика-покупателя:

«…если поставщик, применяющий упрощенную систему налогообложения, выставил покупателю счет-фактуру с выделенной суммой налога на добавленную стоимость и при этом соблюдены все вышеперечисленные условия, то вычет сумм налога на добавленную стоимость применяется в общеустановленном порядке».

Однако мнения в большинстве писем сводится к тому, что право на вычет у покупателя в данной ситуации не возникает.

Так, в Письме МФ РФ от 24.10.07 № 03-07-11/516 было отмечено следующее:

«Пунктом 3 ст. 169 гл. 21 "Налог на добавленную стоимость" Кодекса предусмотрено, что составлять счета-фактуры обязаны только налогоплательщики налога на добавленную стоимость, реализующие товары (работы, услуги) на территории Российской Федерации. В связи с этим организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, при осуществлении операций по реализации товаров (работ, услуг) оформлять счета-фактуры не должны.

В случае выставления организацией или индивидуальным предпринимателем, применяющими упрощенную систему налогообложения, покупателю товаров (работ, услуг, имущественных прав) счета-фактуры с выделением суммы налога на добавленную стоимость у покупателя эта сумма налога к вычету не принимается на основании п. 2 ст. 169 Кодекса, в соответствии с которым счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением действующего порядка, не являются основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога на добавленную стоимость к вычету».

Аналогичное мнение было высказано в письмах ФНС РФ от 06.05.08 № 03-1-03/1925, от 17.05.05 № ММ-6-03/404@, УФНС РФ по г. Москве от 08.07.05 № 19-11/48885.

Отметим, что обширная[2] арбитражная практика складывается в пользу налогоплательщика. Так, например:

Постановление ФАС Московского округа от 19.08.10 № КА-А40/8933-10 по делу № А40-144744/09-107-1140:

Применение продавцом упрощенной системы налогообложения не может являться основанием для отказа включения предъявленных указанным контрагентом в счетах-фактурах НДС в состав налоговых вычетов.

Постановление ФАС Московского округа от 12.02.10 № КА-А40/476-10 по делу № А40-56496/09-143-391:

Поскольку контрагент, выставив счет-фактуру с НДС, на основании пункта 5 статьи 173 НК РФ должен уплатить предъявленную в счете-фактуре сумму налога в бюджет, налогоплательщик, оплатив стоимость приобретенных товаров (работ, услуг) с учетом НДС, вправе заявить сумму налога к вычету.

На основании изложенного, считаем, что если продавец – плательщик ЕНДВ выставил счет-фактуру с выделенным НДС отдельной строкой, то организация-покупатель имеет право принять к вычету этот НДС в общеустановленном порядке, с учетом требований пунктов 1 статей 171 и 172 НК РФ.

При этом, учитывая мнение фискальных органов, в отношении возможности применения вычета по такому НДС могут возникнуть споры с налоговыми органами. Однако с большой долей вероятности организация-продавец сможет отстоять свою позицию в судебном порядке.

[1] За исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с НК РФ при ввозе товаров на таможенную территорию РФ.

[2] Постановления ФАС ВВО от 16.04.10 № А29-6157/2009, от 30.12.08 № А79-1993/2007, ФАС ВСО от 02.12.08 № А19-4782/08-57-Ф02-5536/08, А19-4782/08-57-Ф02-6112/08 по делу № А19-4782/08-57 (Определением ВАС РФ от 08.04.09 № ВАС-3855/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ), ФАС ВСО от 25.11.08 № А19-3256/08-50-Ф02-5280/08/, от 30.07.08 № А33-16437/07-Ф02-3580/08, от 19.03.08 № А19-10650/07-44-04АП-4681/07-Ф02-870/08, от 28.02.08 № А19-10648/07-43-04АП-4543/07-Ф02-517/08, от 13.02.07 № А19-16253/06-44-Ф02-325/07-С1, ФАС ДО от 29.06.10 № Ф03-4365/2010, от 22.09.09 № Ф03-4803/2009, от 23.06.09 № Ф03-2205/2009, от 30.10.08 № Ф03-4575/2008 по делу N А73-3629/2008-29 (Определением ВАС РФ от 20.02.09 № ВАС-1490/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ), от 05.12.07 № Ф03-А73/07-2/5434, ФАС ЗСО от 10.06.10 № А27-13811/2009, от 16.04.09 № Ф04-2122/2009(4284-А27-25), ФАС МО от 27.04.10 № КА-А40/2005-10, от 26.02.10 № КА-А41/1058-10, от 12.02.10 № КА-А40/476-10, от 21.09.09 № КА-А41/9427-09, от 28.08.09 № КА-А40/8482-09, от 24.07.09 № КА-А41/6731-09, от 11.03.09 № КА-А41/1588-09, от 08.04.08 № КА-А40/2719-08-П, от 26.02.08 № КА-А40/846-08, от 16.11.07 № КА-А40/11842-07, от 20.09.07, 27.09.07 № КА-А40/9699-07, от 17.09.07, 20.09.07 № КА-А40/9437-07, от 15.05.07, 22.05.2007 № КА-А40/4043-07 (Определением ВАС РФ от 13.09.2007 N 11700/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ), от 03.05.07, 11.05.07 № КА-А40/3428-07 (Определением ВАС РФ от 07.09.2007 N 11207/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ), от 27.04.07, 04.05.07 № КА-А40/3193-07 и т.д.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit

Назад в раздел