Главная / Консультации / Общий аудит / Департамент общего аудита о возврате авансовых платежей, уплаченных таможенному органу
Департамент общего аудита о возврате авансовых платежей, уплаченных таможенному органу
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
13.03.2012
Вопрос
Примите, пожалуйста, во внимание вопросы, касающиеся отражения в бухгалтерском и налоговом учете переплаты в адрес Балтийской таможни.
Последний платеж в адрес таможни был осуществлен в июле 2009, последняя ГТД была отражена в августе 2009. По Отчету о расходовании ден.средств, предоставленному нам таможней по состоянию на 12.08.2010 (скан в приложенном файле), они подтверждают баланс в размере 252573,21 руб. в пользу нашей организации. По нашим данным - остаток составляет 473 153,76 руб.
Нами запрошен отчет на текущую дату (2012 год), но он пока не получен.
1) Можем ли мы запросить у таможни возврат подтвержденной ими суммы, нет ли временных ограничений на подобные запросы; если ограничения по срокам есть, то из какой даты мы должны исходить при определении срока; должны ли мы включить полученную сумму в базу по налогу на прибыль;
2) Можем ли мы списать неподтвержденную разницу 220580,55 руб. по истечении 3-х лет на расходы, принимаемые при исчислении налога на прибыль; нужно ли нам создавать под это резерв в 2012 году (ранее под эту сумму резерв не создавался). Из какой даты мы должны исходить при определении срока списания;
3) Может ли каким-либо образом на определение сроков повлиять получение Отчета таможни, датированного 2012 годом.
Примите, пожалуйста, во внимание вопросы, касающиеся отражения в бухгалтерском и налоговом учете переплаты в адрес Балтийской таможни.
Последний платеж в адрес таможни был осуществлен в июле 2009, последняя ГТД была отражена в августе 2009. По Отчету о расходовании ден.средств, предоставленному нам таможней по состоянию на 12.08.2010 (скан в приложенном файле), они подтверждают баланс в размере 252573,21 руб. в пользу нашей организации. По нашим данным - остаток составляет 473 153,76 руб.
Нами запрошен отчет на текущую дату (2012 год), но он пока не получен.
1) Можем ли мы запросить у таможни возврат подтвержденной ими суммы, нет ли временных ограничений на подобные запросы; если ограничения по срокам есть, то из какой даты мы должны исходить при определении срока; должны ли мы включить полученную сумму в базу по налогу на прибыль;
2) Можем ли мы списать неподтвержденную разницу 220580,55 руб. по истечении 3-х лет на расходы, принимаемые при исчислении налога на прибыль; нужно ли нам создавать под это резерв в 2012 году (ранее под эту сумму резерв не создавался). Из какой даты мы должны исходить при определении срока списания;
3) Может ли каким-либо образом на определение сроков повлиять получение Отчета таможни, датированного 2012 годом.
Ответ
Как следует из представленного отчета о расходовании денежных средств, внесенных в качестве авансовых платежей, по состоянию на 12.08.10 по данным таможенного органа у Вашей организации имеется остаток авансовых платежей.
При этом у организации имеются остатки по авансовым платежам, внесенным 28.12.07, 21.01.08, 19.11.08.
Следует отметить, что порядок возврата авансовых платежей с 2007 г. по настоящее время менялся.
До 01.10.09 стороны таможенных правоотношений руководствовались пунктом 5 статьи 330 ТК РФ, согласно которому возврат авансовых платежей осуществляется по правилам, предусмотренным ТК РФ для возврата таможенных пошлин, налогов, если заявление об их возврате подано в течение 3-х лет со дня внесения в кассу или поступления на счет таможенного органа.
С 01.10.09 вступила в силу новая редакция пункта 5 статьи 330 ТК РФ, согласно которой возврат авансовых платежей осуществляется по правилам, предусмотренным ТК РФ для возврата таможенных пошлин, налогов (глава 33), если заявление об их возврате подано в течение трех лет со дня последнего распоряжения лица об использовании авансовых платежей. Если лицом распоряжение об использовании авансовых платежей не производилось, указанный срок подачи заявления об их возврате исчисляется со дня поступления денежных средств на счет Федерального казначейства. По истечении указанного срока невостребованные суммы авансовых платежей учитываются в составе прочих неналоговых доходов федерального бюджета и возврату не подлежат.
При этом ФТС РФ в письме от 30.04.10 № 01-11/21675 было разъяснено следующее:
«Возврат авансовых платежей осуществляется по правилам, предусмотренным главой 33 Таможенного кодекса для возврата таможенных пошлин, налогов.
До 1 октября 2009 года в соответствии с пунктом 5 статьи 330 Таможенного кодекса возврат авансовых платежей осуществлялся, если заявление об их возврате было подано в течение трех лет со дня внесения их в кассу или поступления на счет таможенного органа.
С 1 октября 2009 года возврат авансовых платежей осуществляется, если заявление об их возврате подано в течение трех лет со дня последнего распоряжения лица об использовании авансовых платежей. При этом необходимо учитывать, что к распоряжению лица авансовыми платежами в соответствии с пунктом 3 статьи 330 Таможенного кодекса относится подача им или от его имени таможенной декларации либо совершение иных действий, свидетельствующих о намерении использовать свои денежные средства в качестве таможенных платежей.
Если лицом распоряжение об использовании авансовых платежей не производилось, указанный срок подачи заявления об их возврате исчисляется со дня поступления денежных средств на счет Федерального казначейства. Согласно пункту 5 статьи 330 Таможенного кодекса по истечении указанного срока невостребованные суммы авансовых платежей учитываются в составе прочих неналоговых доходов федерального бюджета и возврату не подлежат.
В соответствии со статьей 4 Таможенного кодекса акты таможенного законодательства применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие, и не имеют обратной силы, за исключением случаев, когда это прямо предусмотрено ими.
Авансовые платежи, срок возврата которых истек до 1 октября 2009 года, возврату не подлежат.
В случае, если срок возврата авансовых платежей не истек до 1 октября 2009 года, исчисление сроков возврата указанных авансовых платежей следует производить со дня последнего распоряжения лица об их использовании.»
Следует отметить, что с 29.12.10 ТК РФ утратил силу. Одновременно вступил в силу Федеральный закон «О таможенном регулировании в РФ» от 27.11.10 № 311-ФЗ.
Статьей 122 Закона № 311-ФЗ предусмотрено, что возврат авансовых платежей осуществляется по правилам, предусмотренным для возврата излишне уплаченных таможенных пошлин, налогов, если заявление об их возврате подано лицом, внесшим авансовые платежи (его правопреемником), в течение трех лет со дня последнего распоряжения об использовании авансовых платежей.
Если указанным лицом распоряжение об использовании авансовых платежей не производилось, указанный срок подачи заявления об их возврате исчисляется со дня поступления денежных средств на счет Федерального казначейства.
По истечении указанного срока невостребованные суммы авансовых платежей учитываются в составе прочих неналоговых доходов федерального бюджета и возврату не подлежат (пункт 2 статьи 122 Закона № 311-ФЗ).
Иными словами, нормы Закона № 311-ФЗ фактически дублируют нормы статьи 330 ТК РФ в редакции от 01.10.09.
Таким образом, в отношении рассматриваемых авансовых платежей срок для их возврата должен исчисляться с момента последнего распоряжения об использовании таких авансовых платежей.
По данным отчета имеется остаток по авансовому платежу от 28.12.07. 21.01.08 и 19.11.08.
Как было отмечено выше, по состоянию на 12.08.10 у Вашей организации имелись остатки авансовых платежей в отношении платежей, перечисленных в адрес таможенного органа 28.12.07, 21.01.08, 19.11.08. При этом последнее распоряжение об использовании в отношении указанных авансовых платежей датированы 05.02.08, 21.02.08, 02.12.08 соответственно. Иными словами, 3 года с момента последнего распоряжения в отношении всех рассматриваемых авансовых платежей в настоящее время истекли.
Вследствие этого, по нашему мнению, в силу норм федерального законодательства указанные платежи направлены ФТС РФ в состав прочих неналоговых доходов федерального бюджета.
В отчете о расходовании денежных средств, внесенных в качестве авансовых платежей в 2011 г. указанные суммы будут отсутствовать.
Соответственно, по нашему мнению, основания для возврата указанных денежных средств у Вашей организации отсутствуют.
Следует учитывать, что ТК РФ не содержит порядка зачета авансовых платежей в счет оплаты таможенных платежей. Как следует из представленного отчета, расходование авансовых платежей производилось таможенным органом на основе таможенных деклараций.
Соответственно, если из таможенных деклараций и иных документов, предоставляемых Вашей организацией в таможенный орган в качестве распоряжений на расходование авансовых платежей, не следовало, какой именно платеж будет относиться к той или иной декларации, в соответствии с правилами делового оборота поступившие авансовые платежи засчитываются в календарном порядке
В этом случае остаток будет определяться по последнему платежу, 3 года с момента последнего распоряжения которым (с 06.08.09) на настоящий момент еще не истекли.
Соответственно, в такой ситуации Ваша организации была бы вправе, написав заявление в таможенный орган потребовать возврата соответствующей суммы авансовых платежей либо возвращать указанные суммы через суд.
Рекомендуем проанализировать документы, представляемые в таможенный орган на предмет наличия в них связи конкретного авансового платежа с конкретной таможенной декларацией. В случае, если такая связь прямо прослеживается, что отражено в отчете таможенного органа, то основания для возврата неиспользованных сумм авансовых платежей в настоящее время будут отсутствовать. В противном случае, Ваша организация сможет попытаться вернуть указанные суммы.
Кроме того, хотелось бы отметить следующее.
В соответствии с пунктом 1 статьи 252 НК РФ затраты, понесенные налогоплательшиком, учитываются в составе расходов, в случае, если такие расходы экономически обоснованны, документально подтверждены и направлены на получение дохода.
При этом в составе внереализационных расходов учитывается безнадежная дебиторская задолженность (пункт 2 статьи 265 НК РФ).
Безнадежными долгами (долгами, нереальными ко взысканию) признаются те долги перед налогоплательщиком, по которым истек установленный срок исковой давности, а также те долги, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или ликвидации организации (пункт 2 статьи 266 НК РФ).
В данном случае возврат указанных сумм авансовых платежей произведен быть не может в силу прямых норм законодательства.
Соответственно, по нашему мнению, рассматриваемая задолженность является безнадежной. При этом НК РФ не ставит учет безнадежной задолженности для целей налогообложения прибыли в зависимость от того, предпринимала ли организация какие-либо действия по ее возврату или нет.
Указанного вывода придерживаются и арбитражные суды.
Так в Постановлении ФАС МО от 25.01.07, 22.01.07 № КА-А40/13156-06, в частности, указано:
«Поскольку срок подачи обществом заявления в соответствии с п. 5 ст. 330 ТК РФ для возврата авансовых таможенных платежей, перечисленных таможне в 1999 году, истек в 2002 году, то общество обоснованно включило указанную сумму в состав внереализационных расходов на последний день отчетного (налогового) периода 2002 года. Ссылка налогового органа на то, что у общества имелась возможность произвести действия по взысканию долга, которой оно не воспользовалось, несостоятельна, поскольку положения п. 5 ст. 330 ТК РФ не предусматривают возможности продления или восстановления указанного трехлетнего срока, а нормами налогового законодательства (ст. ст. 265, 266 НК РФ) возможность отнесения сумм в состав внереализационных расходов на последний день отчетного (налогового) периода не поставлена в зависимость от использования налогоплательщиком права на взыскание или истребование соответствующей задолженности.»
Следует отметить, что хотя данное судебное решение относится к периоду действия статьи 330 ТК РФ до 01.10.09, аргументы налогового органа могут быть применены и в настоящее время.
Соответственно, полностью исключить налоговый риск мы не можем.
Вместе с тем у Вашей организации имеются все основания для того, чтобы отстоять свою позицию в судебном порядке.
Хотелось бы отметить, что по указанным авансам срок, в течение которого Ваша организация могла бы осуществить возврат, истек в 2011 г. То есть указанные суммы авансовых платежей могли бы быть учтены в составе расходов в 2011 г.
Вместе с тем, по нашему мнению, на основании статьи 54 НК РФ Ваша организация вправе учесть такие расходы в 2012 г.
Обращаем Ваше внимание на то, что представленный отчет о расходовании денежных средств, внесенных в качестве авансовых платежей, составлен в связи с обращением иностранной компании.
Согласно пункту 4 статьи 330 ТК РФ по требованию плательщика таможенный орган обязан представить ему отчет о расходовании денежных средств, внесенных в качестве авансовых платежей, но не более чем за три года, предшествующие требованию, в письменной форме не позднее 30 дней со дня получения требования.
Аналогичная норма содержится в пункте 5 статьи 121 Закона № 311-ФЗ:
«По письменному заявлению лица, внесшего авансовые платежи, таможенный орган не позднее 30 дней со дня получения такого заявления обязан в письменной форме предоставить указанному лицу отчет о расходовании денежных средств, внесенных в качестве авансовых платежей, но не более чем за три года, предшествующие указанному заявлению.»
Иными словами, отчет о расходовании авансовых платежей предоставляется по письменному заявлению плательщика таких платежей.
Соответственно, поскольку в представленном отчете в качестве лица, в адрес которого он составляется, указана иностранная компания, нам не вполне ясны основания для учета указанных сумм авансовых платежей в составе расходов Вашей организации. Рекомендуем уточнить данный момент.
Вопрос 2: Можем ли мы списать неподтвержденную разницу 220580,55 руб. по истечении 3-х лет на расходы, принимаемые при исчислении налога на прибыль; нужно ли нам создавать под это резерв в 2012 году (ранее под эту сумму резерв не создавался). Из какой даты мы должны исходить при определении срока списания;
Как следует из вопроса, по данным Вашей организации задолженность таможенных органов по авансовым платежам составляет величину, большую чем по данным таможенного органа.
На основании вышеизложенного, по нашему мнению, рассматриваемая разница могла возникнуть в связи с тем, что таможенный орган списал ряд незакрытых авансовых платежей в состав неналоговых доходов федерального бюджета.
При этом в зависимости о даты перечисления авансовых платежей, дата списания таможенным органом платежей будет определяться по-разному.
А, соответственно, дата, когда организация могла включить соответствующую сумму авансовых платежей в состав расходов, будет определяться в аналогичном порядке.
Так, по незакрытым авансовым платежам, перечисленным до 01.10.06, срок их списания таможенным органом будет определяться как 3 года с момента их перечисления.
В то же время по авансовым платежам, перечисленным после 01.10.06, срок их списания таможенным органом, а соответственно их учет для целей налогообложения у организации будет определяться как 3 года с даты последнего расходования авансового платежа.
Как было отмечено выше, в силу норм статьи 54 НК РФ организация вправе учесть расходы не в том периоде, к которому они относятся, а в порядке исправления ошибки в течение последующих трех лет.
В связи с этим для правомерного списания затрат по незакрытым авансовым платежам в состав расходов необходимо проанализировать, прошло ли с даты списания их таможенным органом 3 года.
Указанный анализ может быть проведен на основании предыдущих отчетов таможни, а также на основании платежных поручений и таможенных деклараций.
Как было отмечено выше, для правомерного учета авансовых платежей для целей налогообложения прибыли необходимо, чтобы расходы были документально подтверждены.
Соответственно, для правомерного учета не подтвержденной таможенным органом суммы необходимо, чтобы в распоряжении организации имелись все платежные поручения на перечисление авансовых платежей и таможенные декларации, из которых можно было бы подтвердить сумму авансовых платежей, дату ее возникновения и дату расходования на уплату таможенных платежей.
В отношении включения рассматриваемой задолженности в резерв по сомнительным долгам отмечаем, что указанный резерв создается по сомнительной задолженности (статья 266 НК РФ), которой признается любая задолженность перед налогоплательщиком, возникшая в связи с реализацией товаров, выполнением работ, оказанием услуг, в случае, если эта задолженность не погашена в сроки, установленные договором, и не обеспечена залогом, поручительством, банковской гарантией.
В данном случае речь идет о безнадежной, а не о сомнительной задолженности.
По нашему мнению, такая задолженность в резерв по сомнительным долгам включаться не должна.
Вопрос 3: Может ли каким-либо образом на определение сроков повлиять получение Отчета таможни, датированного 2012 годом.
Как было отмечено выше, отчет таможни раскрывает порядок расходования авансовых платежей и составляется за последние 3 года. При этом указанный документ, учитывая, что какие-либо операции через Балтийскую таможню Вашей организацией с 06.08.09 не проводились, каким-либо образом повлиять на определение сроков не может.
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
Назад в раздел