Главная / Консультации / Общий аудит / Департамент общего аудита об использовании иностранного векселя в качестве средства платежа
Департамент общего аудита об использовании иностранного векселя в качестве средства платежа
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
08.12.2010
Вопрос
Российская компания-резидент оказала услуги иностранной компании-нерезиденту на территории государства компании-нерезидента.
Нерезидент рассчитался собственным векселем в валюте РФ, выданном на его территории. Паспорт сделки в РФ не оформлялся. До истечения срока погашения векселя компания-резидент продала данный вексель на территории РФ другой компании-резиденту.
Вопрос: Подлежат ли валютному контролю сделки по векселю:
1. Нерезидент – резидент;
2. Резидент – резидент?
Если подлежат, то каким образом вторая компания-резидент должна выполнить требования валютного контроля?
Российская компания-резидент оказала услуги иностранной компании-нерезиденту на территории государства компании-нерезидента.
Нерезидент рассчитался собственным векселем в валюте РФ, выданном на его территории. Паспорт сделки в РФ не оформлялся. До истечения срока погашения векселя компания-резидент продала данный вексель на территории РФ другой компании-резиденту.
Вопрос: Подлежат ли валютному контролю сделки по векселю:
1. Нерезидент – резидент;
2. Резидент – резидент?
Если подлежат, то каким образом вторая компания-резидент должна выполнить требования валютного контроля?
Ответ
Валютное регулирование по сделке между резидентом и нерезидентом
Как следует из вопроса, резидент 1 получил вексель, выпущенный в иностранном государстве и номинированный в валюте РФ в счет оплаты за услуги, оказанные нерезиденту.
В соответствии с подпунктом 9б) пункта 1 статьи 1 Закона № 173-ФЗ[1] (далее по тексту – Закон № 173-ФЗ) к валютным операциям относятся операции, в частности, по использованию валютных ценностей в расчетах между резидентами и нерезидентами в качестве средства платежа.
К валютным ценностям относятся иностранная валюта и внешние ценные бумаги (подпункт 5 пункта 1 статьи 1 Закона № 173-ФЗ).
При этом к внешним ценным бумагам отнесены ценные бумаги, в том числе в бездокументарной форме, не относящиеся в соответствии с данным Федеральным законом к внутренним ценным бумагам (подпункт 4 пункта 1 статьи 1 Закона № 173-ФЗ).
К внутренним ценным бумагам относятся:
а) эмиссионные ценные бумаги, номинальная стоимость которых указана в валюте Российской Федерации и выпуск которых зарегистрирован в Российской Федерации;
б) иные ценные бумаги, удостоверяющие право на получение валюты Российской Федерации, выпущенные на территории Российской Федерации (подпункт 3 пункта 1 статьи 1 Закона № 173-ФЗ).
В рассматриваемом случае, как следует из вопроса, ценные бумаги выпущены на территории иностранного государства.
Следовательно, на основании определений, приведенных выше, они относятся к внешним ценным бумагам.
А, соответственно, использование указанных ценных бумаг в качестве средства платежа между резидентом и нерезидентом признается валютной операцией.
В соответствии со статьей 6 Закона № 173-ФЗ валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, предусмотренных статьями 7, 8 и 11 Закона № 173-ФЗ, которые к рассматриваемой ситуации не относятся.
Однако согласно пункту 1 статьи 19 Закона № 173-ФЗ при осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты, если иное не предусмотрено Законом № 173-ФЗ, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.
Понятие внешнеторговой деятельности содержится в статье 2 Федерального закона «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» от 08.12.03 № 164-ФЗ. Согласно указанной статье внешнеторговая деятельность включается в себя, в том числе, внешнюю торговлю услугами в виде оказания услуг резидентом нерезиденту способами, указанными в статье 33 Закона № 164-ФЗ.
Пунктом 1 статьи 33 Закона предусмотрены следующие способы внешней торговли услугами, оказываемыми российской организацией:
- с территории Российской Федерации на территорию иностранного государства (подпункт 1 пункта 1);
- на территории Российской Федерации иностранному заказчику услуг (подпункт 3 пункта 1);
- российским исполнителем услуг, не имеющим коммерческого присутствия на территории иностранного государства, путем присутствия его или уполномоченных действовать от его имени лиц на территории иностранного государства (подпункт 5 пункта 1);
- российским исполнителем услуг путем коммерческого присутствия на территории иностранного государства (подпункт 7 пункта 1).
Соответственно, если оказываемая резидентом нерезиденту услуга подпадает под приведенное выше определение, то резидент 1 обязан обеспечить получение от нерезидента на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов).
В данном случае денежные средства непосредственно от нерезидента на счета резидента не поступают.
Однако, как следует из материалов арбитражной практики, поступление на счета резидента денежных средств, полученных от продажи (погашения) векселя, который был передан нерезидентом в счет оплаты товаров (работ, услуг) по внешнеторговому контракту, рассматривается судами как надлежащее обеспечение получения денежных средств, причитающихся в соответствии с условиями договоров.
Такой вывод, в частности, был сделан в Постановлении ФАС ЗСО от 11.01.06 № Ф04-9315/2005(18300-А03-6), ФАС СЗО от 18.12.07 № А56-14694/2007, ФАС ЦО от 06.10.05 № А68-АП-214/Я-05.
Соответственно, учитывая указанный подход, поступление денежных средств от продажи векселя может рассматриваться надлежащим обеспечением получения денежных средств, причитающихся по внешнеторговому контракту.
Следует также отметить, что согласно пункту 1 статьи 20 Закона № 173-ФЗ Центральный банк Российской Федерации в целях обеспечения учета и отчетности по валютным операциям в соответствии с Законом № 173-ФЗ может устанавливать единые правила оформления резидентами в уполномоченных банках паспорта сделки при осуществлении валютных операций между резидентами и нерезидентами.
В настоящее время такие правила установлены Инструкцией ЦБ РФ от 15.06.04 № 117-И[2] (далее по тексту – Инструкция № 117-И).
Согласно пункту 3.1. правила по оформлению паспортов сделок распространяются на валютные операции между резидентом и нерезидентом, заключающиеся в осуществлении расчетов и переводов через счета резидента, открытые в уполномоченных банках, в том числе, за оказываемые услуги по внешнеторговому договору, заключенному между резидентом и нерезидентом.
Соответственно, с учетом вышеизложенного, если рассматриваемая услуга подпадает под понятие внешнеторговой и если стоимость контракта превышает 5000 дол. США на дату заключения контракта[3], резидент 1 должен был открыть паспорт сделки.
Взаимоотношения между резидентом 1 и резидентом 2
Как следует из вопроса, резидент 1 продает резиденту 2 вексель, полученный от нерезидента.
Как было отмечено выше, вексель, номинированный в рублях, но выписанный на территории иностранного государства является внешней ценной бумагой.
В свою очередь внешние ценные бумаги относятся к валютным ценностям (подпункт 5 пунктом 1 статьи 1 Закона № 173-ФЗ).
В соответствии с подпунктом 9а) пункта 1 статьи 1 Закона № 173-ФЗ отчуждение резидентом в пользу резидента валютных ценностей на законных основаниях признается валютной операцией.
Следует учитывать, что согласно пункту 1 статьи 9 Закона № 173-ФЗ валютные операции между резидентами запрещены за исключением прямо поименованных в данной статье случаев.
В отношении внешних ценных бумаг допускается их отчуждение резидентами только в случаях:
- операций с внешними ценными бумагами, осуществляемых через организаторов торговли на рынке ценных бумаг Российской Федерации, при условии учета прав на такие ценные бумаги в депозитариях, созданных в соответствии с законодательством Российской Федерации (подпункт 5 пункта 1 статьи 9 Закона № 173-ФЗ);
- операций с внешними ценными бумагами при условии учета прав на такие ценные бумаги в депозитариях, созданных в соответствии с законодательством Российской Федерации, и осуществления расчетов в валюте Российской Федерации (подпункт 6 пункта 1 статьи 9 Закона № 173-ФЗ).
Из вопроса не следует, что учет прав на данные ценные бумаги осуществлялся в депозитариях.
Соответственно, считаем, что рассматриваемая сделка запрещена с точки зрения требований действующего законодательства.
В соответствии со статьей 15.25 КоАП осуществление незаконных валютных операций, то есть осуществление операций, запрещенных валютным законодательством, РФ влечет наложение административного штрафа на должностных лиц и юридических лиц в размере от трех четвертых до одного размера суммы незаконной валютной операции.
Обращаем Ваше внимание на то, что если бы данный вексель был составлен на территории РФ, то данная операция между резидентом 1 и резидентом 2 не являлась бы валютной операцией с точки зрения валютного законодательства, и, соответственно, могла бы быть осуществлена без каких-либо ограничений и выполнения требований валютного регулирования.
Кроме того, если бы учет прав по векселю осуществлялся в депозитарии, то при продаже такой ценной бумаги обязанность по составлению паспорта сделки не возникла бы, поскольку такая операция не поименована в перечне операций, по которым составляется паспорт сделки.
В соответствии с пунктом 1.12. Инструкции № 117-И при осуществлении валютных операций в валюте Российской Федерации резидент, за исключением кредитной организации, представляет в уполномоченный банк расчетный документ, оформленный в соответствии с требованиями, установленными пунктом 1.14 Инструкции № 117-И.
При этом банк вправе затребовать в качестве подтверждения валютной операции документы, предусмотренные пунктом 4 статьи 23 Закона № 173-ФЗ.
Соответственно, в этом случае у резидента 2 в части требований валютного регулирования возникла бы обязанность по представлению в банк расчетного документа и дополнительных документов по запросу банка.
[1] Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле» от 10.12.03 № 173-ФЗ
[2] О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделок
[3] Пункт 3.2 Инструкции № 117-И
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
Назад в раздел