Главная / Консультации / Общий аудит / Департамент общего аудита об оказании телекоммуникационных услуг резиденту Таджикистана
Департамент общего аудита об оказании телекоммуникационных услуг резиденту Таджикистана
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
03.10.2011
Вопрос
Наша организация оказывает телекоммуникационные услуги компании - резиденту Таджикистана. До недавнего времени счет на оплату (по договору счет является первичным документом, подтверждающим оказание услуг) выставлялся в их адрес без НДС, согласно международному соглашению (Устав и Конвенция МСЭ, принятые в г. Женеве). В настоящий момент Таджикская сторона просит выставлять им счет (прилагается) содержащий сумму НДС, ссылаясь на законодательство Таджикистана (статью 200).
Хочу обратить Ваше внимание на следующее: в счете указывается стоимость услуги без НДС, сумма с НДС с примечанием, что НДС уплачивается в Таджикистане и сумма к перечислению (стоимость услуги без НДС)
Прошу Вас дать консультацию по следующим вопросам:
1. Правомерна ли их просьба о выставлении счета с НДС?
2. В случае выставлении счета с НДС - есть ли для нас налоговые риски и какие, каким образом можно их минимизировать?
3. Если просьба выставлять счет с НДС правомерна, чем будет являться сумма НДС для КТТК?
Наша организация оказывает телекоммуникационные услуги компании - резиденту Таджикистана. До недавнего времени счет на оплату (по договору счет является первичным документом, подтверждающим оказание услуг) выставлялся в их адрес без НДС, согласно международному соглашению (Устав и Конвенция МСЭ, принятые в г. Женеве). В настоящий момент Таджикская сторона просит выставлять им счет (прилагается) содержащий сумму НДС, ссылаясь на законодательство Таджикистана (статью 200).
Хочу обратить Ваше внимание на следующее: в счете указывается стоимость услуги без НДС, сумма с НДС с примечанием, что НДС уплачивается в Таджикистане и сумма к перечислению (стоимость услуги без НДС)
Прошу Вас дать консультацию по следующим вопросам:
1. Правомерна ли их просьба о выставлении счета с НДС?
2. В случае выставлении счета с НДС - есть ли для нас налоговые риски и какие, каким образом можно их минимизировать?
3. Если просьба выставлять счет с НДС правомерна, чем будет являться сумма НДС для КТТК?
Ответ
Как следует из вопроса, Организация оказывает услуги резиденту Таджикистана.
В силу норм подпункта 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом обложения НДС является реализация услуг на территории РФ.
Место реализации услуг определяется в соответствии с нормами статьи 148 НК РФ.
Согласно подпункту 5 пункта 1 статьи 148 НК РФ в общем случае место реализации услуг определяется по месту деятельности исполнителя услуг, если иное не установлено подпунктами 1 – 4.1 статьи 148 НК РФ.
Поскольку телекоммуникационные услуги не поименованы подпунктами 1 – 4.1. статьи 148 НК РФ, место реализации таких услуг будет определяться по месту нахождения Вашей Организации, т.е. местом реализации услуг в рассматриваемом случае будет территория РФ.
Отметим, что пунктом 5 статья 157 НК РФ установлено, что при реализации услуг международной связи не учитываются при определении налоговой базы суммы, полученные организациями связи от реализации указанных услуг иностранным покупателям.
Кроме того, в соответствии со статьей 7 НК РФ если международным договором РФ, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров РФ.
При оказании российскими организациями связи услуг международной электросвязи иностранным организациям необходимо учитывать положения Регламента международной электросвязи, принятого Всемирной административной конференцией по телефонии и телеграфии в г. Мельбурне от 09.12.88 (далее - Регламент).
Федеральным законом от 30.03.95 № 37-ФЗ Российская Федерация ратифицировала Устав Международного союза электросвязи (далее - Устав).
Статьей 4 Устава предусмотрено, что Регламент международной электросвязи является одним из основных документов союза.
Ратификация данного Устава означает также согласие соблюдать административные регламенты, принятые на компетентных всемирных конференциях, предшествующих дате подписания указанного Устава и Конвенции (статья 54 Устава).
Таким образом, регламент, являющийся составной частью Устава, имеет силу международного договора РФ и обязан применяться на всей территории РФ.
В соответствии с пунктом 6.1.3 Регламента, в случае если, в соответствии с текущим законодательством страны, оплачиваемые сборы за услуги международной электросвязи облагаются налогом, этот налог должен применяться только в отношении международных услуг, счета за которые выставлены абоненту в данной конкретной стране, если не было оговорено иное в целях удовлетворения отдельным условиям.
Иными словами, взимание российскими продавцами услуг международной электросвязи НДС, выставляемого дополнительно к тарифу, с покупателей этих услуг возможно только в отношении российских покупателей.
Указанный порядок налогообложения услуг международной связи распространяется на взаимоотношения между российскими организациями связи, оказывающими услуги международной электросвязи, и их покупателями - иностранными организациями электросвязи (операторами).
На наш взгляд, из приведенного выше следует, что стоимость телекоммуникационных услуг, оказанных Вашей Организацией резиденту Таджикистана, не подлежит обложению НДС на территории РФ.
Обращаем ваше внимание на то, что действующее законодательство не содержит норм, обязывающих российские организации в документах (первичных, расчетных, платежных и др.), выделять отдельно сумму НДС, которая подлежит оплате в соответствии с нормами иностранных государств, при оказании услуг организациям – нерезидентам.
На основании изложенного, считаем, что Ваша Организация с точки зрения российского налогового законодательства не обязана выставлять счет, содержащий сумму НДС, подлежащую уплате по законодательству Таджикистана.
Кроме того, хотелось бы отметить, что Республика Таджикистан также является членом Союза[1] - стороной Устава и Конвенции Международного союза электросвязи. Соответственно, по нашему мнению, стоимость услуги, оказанная Вашей Организацией, в соответствии с Уставом МСЭ и Регламентом не подлежит налогообложению также и на территории Республики Таджикистан даже в том случае, если в соответствии с законодательством Республики Таджикистан объект обложения НДС возникает.
2. В случае выставлении счета с НДС - есть ли для нас налоговые риски и какие, каким образом можно их минимизировать
Рассмотрим вероятность возникновения рисков по НДС и налогу на прибыль.
НДС.
Как было отмечено нами выше, с точки зрения российского законодательства в рассматриваемом случае объекта обложения НДС не возникает.
Поэтому, независимо от того, будет указана сумма НДС, подлежащая удержанию и уплате в бюджет Таджикистана в соответствии с законодательством Таджикистана, в счете, выставляемом Вашей Организацией на оплату, или нет, объекта обложения по НДС в любом случае не возникнет.
Налог на прибыль.
В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 248 НК РФ к доходам относятся, в том числе, доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав.
При определении доходов из них исключаются суммы налогов, предъявленные в соответствии с НК РФ налогоплательщиком покупателю (приобретателю) товаров (работ, услуг, имущественных прав).
Доходы определяются на основании первичных документов и других документов, подтверждающих полученные налогоплательщиком доходы, и документов налогового учета.
В рассматриваемом нами случае, счет на оплату услуг выставлен на общую сумму в размере 88 938.77 руб. При этом фактически подлежит оплате сумма в размере 75 371.84 руб., НДС в сумме 13 566.93 руб. полежит удержанию и уплате в бюджет Таджикистана в соответствии с законодательством Таджикистана.
Поскольку сумма НДС начисляется не в соответствии с нормами НК РФ, то она не исключается из суммы дохода, учитываемой Вашей Организацией при расчете налоговой базы по налогу на прибыль.
Таким образом, на наш взгляд, сумма дохода в целях исчисления налога на прибыль Вашей Организацией составит 88 938.77 руб.
Соответственно, если изначально сторонами по договору было определено, что стоимость услуг составит 75 371.84 руб., а в счете на оплату будет указана сумма с НДС, начисленная сверх указанной стоимости, и если на основании счета Организация отразит сумму дохода в налоговом учете в размере 75 371.84 руб., то существует риск доначисления налоговыми органами суммы налога на прибыль в связи с занижением стоимости услуг, учтенных при расчете налоговой базы по налогу на прибыль.
3. Если просьба выставлять счет с НДС правомерна, чем будет являться сумму НДС для КТТК.
Отметим, что в НК РФ отсутствует прямая норма, позволяющая учесть сумму налога, удержанного налоговым агентом – иностранным контрагентом в соответствии с законодательством иностранного государства, при расчете налоговой базы по налогу на прибыль.
На наш взгляд, в общем случае сумма налога, удержанная иностранной организацией в соответствии с законодательством иностранного государства, может быть учтена при расчете налоговой базы по налогу на прибыль в соответствии с нормой подпункта 49 пункта 1 статьи 264 НК РФ в качестве прочих расходов, связанных с производством и реализацией.
По нашему мнению, данный расход удовлетворяет критериям пункта 1 статьи 252 НК РФ.
Однако мнения фискальных органов по данному вопросу противоречиво.
Так, в более раннем Письме ФНС РФ от 18.10.05 № 03-4-03/1800/31 было высказано мнение в пользу налогоплательщика:
«…расходы российской организации, оказывающей услуги за границей, в том числе на территории бывших стран СНГ, в виде сумм косвенного налога, удержанного иностранным агентом, учитываются при определении налоговой базы по налогу на прибыль в соответствии с подпунктом 49 пункта 1 статьи 264 НК РФ, если такие расходы соответствуют критериям, указанным в пункте 1 статьи 252 НК РФ…».
Аналогично, в Письме Минфина РФ от 04.04.05 № 03-03-01-04/1/148 было отмечено следующее:
«По вопросу учета суммы выделенного налога на добавленную стоимость в счете-фактуре за услуги гостиницы, расположенной на территории иностранного государства, в целях налогообложения прибыли сообщаем, что при документальном подтверждении факта удержания иностранной организацией суммы налога эта сумма учитывается в составе расходов на основании пп.49 п.1 ст.264 Кодекса как экономически оправданные и документально подтвержденные расходы, обусловленные ведением деятельности, направленной на получение дохода».
Однако позднее, в отношении налогов, уплачиваемых российскими организациями на территории других государств, высказывались мнения прямо противоположные.
Письмо Минфина РФ от 28.02.11 № 03-03-06/1/112:
«…Начисленные суммы налогов и сборов, согласно пп. 1 п. 1 ст. 264 Кодекса, учитываются при определении налоговой базы в составе прочих расходов налогоплательщика. Однако данная норма распространяется только на налоги и сборы, начисленные в установленном законодательством Российской Федерации порядке, о чем имеется прямое указание в названной ст. 264 Кодекса.
Что касается возможности отнесения к расходам "иностранных" налогов на основании пп. 49 п. 1 ст. 264 Кодекса (в качестве других, специально не поименованных расходов, связанных с производством и реализацией), следует учитывать, что порядок отнесения к расходам сумм начисленных налогов имеет отдельное нормативное регулирование в ст. 264 Кодекса и, соответственно, такие расходы могут приниматься при определении налоговой базы в порядке, предусмотренном специальным положением пп. 1 п. 1 ст. 264 Кодекса.
Таким образом, в целях определения налоговой базы по налогу на прибыль организаций в установленном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах порядке не учитываются суммы налога на добавленную стоимость, установленного законодательством иностранного государства, предъявленные налогоплательщиком иностранному покупателю в связи с реализацией работ, услуг, имущественных прав на территории данного иностранного государства…».
Письмо Минфина РФ от 08.04.11 № 03-03-06/1/226:
«Что касается возможности отнесения к расходам "иностранных" налогов на основании пп. 49 п. 1 ст. 264 Кодекса (в качестве других, специально не поименованных расходов, связанных с производством и реализацией), следует учитывать, что порядок отнесения к расходам сумм начисленных налогов имеет отдельное нормативное регулирование в ст. 264 Кодекса и, соответственно, такие расходы могут приниматься при определении налоговой базы в порядке, предусмотренном специальным положением пп. 1 п. 1 ст. 264 Кодекса.
Таким образом, в целях определения налоговой базы по налогу на прибыль организаций в установленном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах порядке не учитываются суммы налога на добавленную стоимость, установленного законодательством иностранного государства, предъявленные филиалу российской организации, расположенному и зарегистрированному на территории иностранного государства, в связи с реализацией работ, услуг, имущественных прав на территории данного иностранного государства».
Аналогичная точка зрения выражена также в письмах Минфина РФ от 12.11.10 № 03-03-06/1/708, от 05.07.10 № 03-03-05/144, от 11.06.10 № 03-03-06/1/407, от 28.04.10 № 03-03-06/1/303, от 16.12.09 № 03-03-06/1/813, от 06.10.09 № 03-03-06/1/644, УФНС РФ по г. Москве от 20.10.10 № 16-15/110065@, УФНС России по г. Москве от 17.03.10 № 16-12/027370@ и д.р.
Арбитражная практика по данному вопросу не сформирована. Однако имеется решение, вынесенное в пользу налогоплательщика в Постановлении ФАС СЗО от 23.11.09 по делу № А56-4991/2009.
На наш взгляд, в рассматриваемом нами случае дополнительный риск, связанный с исключением суммы НДС, удержанного таджикской компанией, из налоговой базы по налогу на прибыль, несет то обстоятельство, что таджикская организация неправомерно начислила указанный НДС, противореча нормам международного права, в частности Уставу МСЭ, участником которого является Республика Таджикистан.
На основании изложенного, считаем, что в случае, если Организация примет решение учесть НДС, удержанный таджикской компанией, в составе затрат, учитываемых при исчислении налога на прибыль, с большой долей вероятности возникнут споры с налоговыми органами.
В этом случае свою позицию придется отстаивать в судебном порядке. Учитывая специфику сложившейся ситуации, предположить исход судебного разбирательства не представляется возможным.
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
Назад в раздел