Главная / Консультации / Общий аудит / Департамент общего аудита об особенностях реорганизации в форме присоединения
Департамент общего аудита об особенностях реорганизации в форме присоединения
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
17.07.2012
Вопрос
Юридические лица со 100% иностранным капиталом. В каждом юр. лице только один участник - юридическое лицо, зарегистрированное на территории Респ. Маврикий. Участники разные юридические лица.
Ситуация:
Юр. лицо 1 (ООО), зарегистрированное в налоговой №1 в 2010 году, присоединяется к юр. лицу 2 (ООО), зарегистрированному в налоговой №2 в 2009 году.
Юр. лицо 1 существует два года, не имеет выручки, так как финансово-хозяйственной деятельности не ведет, оплачивает два года аренду офиса, имеет задолженность по займу. За два года накоплены бухгалтерские убытки (налоговых убытков нет).
Юр. лицо 2 ведет активную деятельность, имеет солидные обороты. Эти юр. лица полностью независимы.
Вопросы:
1. Каков юридический порядок проведения реорганизации в форме присоединения – этапы, документы, сроки проведения для обеих компаний?
2. Каким образом участники, находящиеся за пределами РФ могут подписать необходимые уведомления, сообщения о реорганизации в уполномоченные органы (МИФНС, ФНС), заверяемые нотариально, так, чтобы не получить отказ в регистрации?
3. Передаются ли убытки, долги и деньги юр. лицу 2 от юр. лица 1, как это делается документально и технически?
4. Обязаны ли налоговые органы начинать выездную налоговую проверку в случае начала процедуры реорганизация? Если да, то какая налоговая в нашем случае проводит проверку: налоговая 1 или налоговая 2?
Юридические лица со 100% иностранным капиталом. В каждом юр. лице только один участник - юридическое лицо, зарегистрированное на территории Респ. Маврикий. Участники разные юридические лица.
Ситуация:
Юр. лицо 1 (ООО), зарегистрированное в налоговой №1 в 2010 году, присоединяется к юр. лицу 2 (ООО), зарегистрированному в налоговой №2 в 2009 году.
Юр. лицо 1 существует два года, не имеет выручки, так как финансово-хозяйственной деятельности не ведет, оплачивает два года аренду офиса, имеет задолженность по займу. За два года накоплены бухгалтерские убытки (налоговых убытков нет).
Юр. лицо 2 ведет активную деятельность, имеет солидные обороты. Эти юр. лица полностью независимы.
Вопросы:
1. Каков юридический порядок проведения реорганизации в форме присоединения – этапы, документы, сроки проведения для обеих компаний?
2. Каким образом участники, находящиеся за пределами РФ могут подписать необходимые уведомления, сообщения о реорганизации в уполномоченные органы (МИФНС, ФНС), заверяемые нотариально, так, чтобы не получить отказ в регистрации?
3. Передаются ли убытки, долги и деньги юр. лицу 2 от юр. лица 1, как это делается документально и технически?
4. Обязаны ли налоговые органы начинать выездную налоговую проверку в случае начала процедуры реорганизация? Если да, то какая налоговая в нашем случае проводит проверку: налоговая 1 или налоговая 2?
Ответ
1. Каков юридический порядок проведения реорганизации в форме присоединения – этапы, документы, сроки проведения для обеих компаний?
В соответствии с пунктами 1 и 4 статьи 57 ГК РФ реорганизация юридического лица, в частности, присоединение может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.
При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
В силу норм статьи 53 Закона № 14-ФЗ[1] присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.
Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме присоединения, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о присоединении, а общее собрание участников присоединяемого общества также принимает решение об утверждении передаточного акта.
Совместное общее собрание участников обществ, участвующих в присоединении, вносит в устав общества, к которому осуществляется присоединение, изменения, предусмотренные договором о присоединении, а также при необходимости решает иные вопросы, в том числе вопросы об избрании органов общества, к которому осуществляется присоединение. Сроки и порядок проведения такого общего собрания определяются договором о присоединении.
При присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединенного общества в соответствии с передаточным актом.
Таким образом, решение о проведении реорганизации принимается участниками ООО № 1 и ООО № 2. Реорганизация в форме присоединения осуществляется на основании договора присоединения и передаточного акта.
Процедура регистрации факта реорганизации в ЕГРЮЛ осуществляется на основании Закона № 129-ФЗ[2].
Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 13.1 Закона № 129-ФЗ юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации, в том числе о форме реорганизации, с приложением решения о реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. На основании этого уведомления регистрирующий орган в срок не более трех рабочих дней вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации.
Рекомендуемая форма письменного уведомления о начале процедуры реорганизации приведена в Письме ФНС РФ «По вопросу внесения в ЕГРЮЛ записи о нахождении юридического лица в процессе реорганизации» от 23.01.09 № МН-22-6/64@.
В данном Письме приведены также следующие разъяснения:
«2. При уведомлении о начале процедуры реорганизации указываются сведения о:
- реорганизуемом юридическом лице (реорганизуемых юридических лицах) - полное наименование, основной государственный регистрационный номер (ОГРН), идентификационный номер налогоплательщика (ИНН), адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом (далее - адрес (место нахождения));
- создаваемом (создаваемых) в результате реорганизации юридическом лице (юридических лицах) - полное наименование, адрес (место нахождения);
- юридическом лице, продолжающем деятельность после завершения реорганизации, - полное наименование, ОГРН, ИНН, адрес (место нахождения);
- форме реорганизации.
3. Письменное сообщение о начале процедуры реорганизации удостоверяется подписью заявителя, которым может выступать:
- руководитель постоянно действующего исполнительного органа реорганизуемого юридического лица или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица. В случае реорганизации двух и более юридических лиц - руководитель постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, последним принявшего решение о реорганизации либо определенного решением о реорганизации, или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этих юридических лиц;
- иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.
4. Документы, представляемые в регистрирующий орган одновременно с письменным сообщением о начале процедуры реорганизации
К письменному сообщению о начале процедуры реорганизации прилагается решение о реорганизации.
В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц к письменному сообщению о начале процедуры реорганизации прилагается решение о реорганизации каждого юридического лица, участвующего в реорганизации.
В случае представления письменного сообщения юридическим лицом, определенным решением о реорганизации, к письменному сообщению о начале процедуры реорганизации прилагается решение о реорганизации каждого реорганизуемого юридического лица, содержащее положения о предоставлении юридическому лицу, представившему упомянутое письменное сообщение в регистрирующий орган, указанных полномочий. Полномочия юридического лица, представившего письменное сообщение о реорганизации, могут быть отражены в решении о реорганизации, принятом общим собранием участников реорганизуемых юридических лиц, прилагаемом одновременно с решением о реорганизации каждого юридического лица, принимающего участие в реорганизации, к письменному сообщению о начале процедуры реорганизации.
5. Регистрирующий орган, в который представляется письменное сообщение о начале процедуры реорганизации
Письменное сообщение о начале процедуры реорганизации представляется в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, принявшего решение о реорганизации.
В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о начале процедуры реорганизации представляется в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, последним принявшего решение о реорганизации либо определенного решением о реорганизации.
6. Срок представления письменного сообщения о начале процедуры реорганизации в регистрирующий орган
Письменное сообщение о начале процедуры реорганизации представляется в регистрирующий орган в течение трех рабочих дней после даты принятия юридическим лицом решения о реорганизации.
В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц письменное сообщение о начале процедуры реорганизации представляется в регистрирующий орган в течение трех рабочих дней после даты решения о реорганизации юридического лица, принятого последним.
7. Способ представления письменного сообщения о начале процедуры реорганизации и прилагаемых к нему документов в регистрирующий орган
Письменное сообщение о начале процедуры реорганизации и прилагаемые к нему документы представляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения.
В случае непосредственного представления вышеуказанных документов заявителем в расписке в получении документов указывается день выдачи документов, подтверждающих внесение записи.
В случае непосредственного представления письменного сообщения о начале процедуры реорганизации и прилагаемых к нему документов лицом, действующим от имени юридического лица на основании доверенности, оформленной в соответствии с законодательством РФ, указанному лицу предоставляется информация о дне выдачи документов, подтверждающих внесение записи. Расписка в получении документов направляется юридическому лицу, представившему письменное сообщение о начале процедуры реорганизации.
10. Документы, подтверждающие внесение в ЕГРЮЛ записи (записей) о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации
Свидетельство о внесении в ЕГРЮЛ записи о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации, лист записи и выписка из ЕГРЮЛ, содержащая сведения о внесенной записи, оформляются в отношении каждого реорганизуемого юридического лица.
Свидетельство (свидетельства) о внесении в ЕГРЮЛ записи (записей) о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации и выписка (выписки) из ЕГРЮЛ, содержащая (содержащие) сведения о внесенной записи, выдаются заявителю или лицу, действующему на основании доверенности, оформленной в соответствии с законодательством РФ. Документы, не истребованные в день, указанный регистрирующим органом при приеме документов, направляются в установленном порядке юридическому лицу, представившему письменное сообщение о начале процедуры реорганизации.
11. Взаимодействие регистрирующих органов при внесении в ЕГРЮЛ записи (записей) о том, что юридическое лицо (юридические) лица находится (находятся) в процессе реорганизации
В случае если место нахождения реорганизуемого юридического лица, сведения о котором содержатся в письменном сообщении о начале процедуры реорганизации, отличается от места нахождения юридического лица, представившего указанное письменное сообщение, регистрирующий орган после внесения в ЕГРЮЛ всех необходимых записей не позднее рабочего дня, следующего за днем внесения записи (записей), направляет в регистрирующий орган по месту нахождения соответствующего юридического лица:
- файл выгрузки из ЕГРЮЛ, содержащий сведения о соответствующем юридическом лице;
- копии письменного сообщения о начале процедуры реорганизации, решения о реорганизации соответствующего юридического лица, решения о реорганизации, принятого общим собранием участников реорганизуемых юридических лиц;
- копию решения о государственной регистрации;
- лист записи в отношении соответствующего юридического лица».
Пунктом 2 статьи 13.1 Закона № 129-ФЗ определено, что реорганизуемое юридическое лицо после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации юридических лиц юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. В уведомлении о реорганизации указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом (продолжающем деятельность) в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные федеральными законами.
Аналогичная норма содержится в пункте 5 статьи 51 Закона № 14-ФЗ.
В отношении порядка предоставления сведений в средствах массовой информации в Письме ФНС от 23.01.09 № МН-22-6/64@ отмечено следующее:
«12. На основании пункта 2 статьи 13.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ реорганизуемое юридическое лицо после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации.
В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации юридических лиц юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации.
Учитывая изложенное, первое уведомление о реорганизации может быть помещено в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, после даты внесения в ЕГРЮЛ записи (записей) о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процедуре реорганизации.
В соответствии с пунктом 3 статьи 192 ГК РФ срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца срока.
Таким образом, второе уведомление о реорганизации может быть помещено в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, не ранее дня, следующего за днем истечения одного месяца со дня помещения в указанных средствах массовой информации первого уведомления о реорганизации юридического лица (юридических лиц). Например, если первое уведомление о реорганизации помещено в соответствующем средстве массовой информации 28.01.2009, то второе уведомление о реорганизации может быть помещено в названных средствах массовой информации не ранее 01.03.2009.
В настоящее время данные о государственной регистрации юридических лиц опубликовываются в журнале "Вестник государственной регистрации"».
Таким образом, при проведении реорганизации у организаций возникает обязанность по опубликованию информации о начале процедуры реорганизации в журнале «Вестник государственной регистрации» дважды с интервалом в месяц.
Нормой пункта 2 статьи 13.1 Закона № 129-ФЗ также установлено, что реорганизуемое юридическое лицо в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в письменной форме уведомляет известных ему кредиторов о начале реорганизации, если иное не предусмотрено федеральными законами.
В настоящее время иных сроков для уведомления кредиторов Закон № 14-ФЗ не устанавливает.
Отметим, что государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов (пункт 5 статьи 51 Закона № 14-ФЗ).
На основании изложенного, у ООО № 1 и у ООО № 2 возникает обязанность по уведомлению кредиторов о начале процедуры реорганизации в течение 5 рабочих дней с даты уведомления налоговых органов о начале процедуры реорганизации.
В соответствии со статьей 17 Закона № 129-ФЗ при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, к которому осуществляется присоединение, представляются:
- заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме № РН0009[3];
- договор о присоединении;
- передаточный акт.
В соответствии с пунктом 5 статьи 16 Закона № 129-ФЗ реорганизация юридического лица в форме присоединения с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц считается завершенной.
Кроме того, как было отмечено нами выше, совместное общее собрание участников обществ, участвующих в присоединении, вносит в устав общества, к которому осуществляется присоединение, изменения.
Соответственно, организации, к которой осуществляется присоединение, необходимо зарегистрировать изменения, внесенные в устав.
Согласно пункту 1 статьи 17 Закона № 129-ФЗ для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются:
а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме РН0003[4];
б) решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;
в) изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, или учредительные документы юридического лица в новой редакции в двух экземплярах;
г) документ об уплате государственной пошлины.
Следовательно, у ООО № 1 для регистрации факта проведения реорганизации в форме присоединения возникает обязанность предоставить в налоговый орган № 2 следующие документы:
- заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме № РН0009;
- договор о присоединении;
- передаточный акт.
У ООО № 2 возникает необходимость предоставить в налоговую инспекцию № 2 документы для регистрации изменений, внесенных в учредительные документы:
- подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме РН0003[5];
- решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;
- изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, или учредительные документы юридического лица в новой редакции в двух экземплярах;
- документ об уплате государственной пошлины.
В Письме ФНС РФ от 23.01.09 № МН-22-6/64@ даны разъяснения в отношении момента представления соответствующих документов:
«13. В соответствии с абзацем третьим пункта 3 и пунктом 4 статьи 60 ГК РФ в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 315-ФЗ требования, заявляемые кредиторами, не влекут приостановления действий, связанных с реорганизацией. В случае если требования о досрочном исполнении или прекращении обязательств и возмещении убытков удовлетворены после завершения реорганизации, вновь созданные в результате реорганизации (продолжающие деятельность) юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица.
Учитывая изложенное, документы, необходимые для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (прекращения деятельности присоединенного юридического лица), могут быть представлены в регистрирующий орган до истечения срока, установленного законодательством РФ для предъявления кредиторами реорганизуемого юридического лица соответствующих требований, но не ранее помещения второго уведомления о реорганизации в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц».
Таким образом, приведенные выше документы, необходимые для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем прекращения деятельности присоединенного юридического лица, могут быть представлены в регистрирующий орган не ранее помещения второго уведомления о реорганизации в средствах массовой информации, т.е. не ранее истечения двухмесячного срока с момента уведомления налоговых органов о начале процедуры реорганизации.
Внесение записи в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности юридического лица в связи с его присоединением осуществляется в срок не более пяти рабочих дней с момента представления документов на регистрацию (пункт 1 статьи 8 Закона № 129-ФЗ).
Хотелось бы обратить Ваше внимание, что в соответствии с пунктом 2 статьи 12 Закона «О бухгалтерском учете» № 129-ФЗ проведение инвентаризации обязательно при реорганизации организации.
Считаем, что данная норма обязательна для применения всеми организациями, участвующими в процессе реорганизации.
Таким образом, ООО № 1 и ООО № 2 необходимо провести инвентаризацию. При этом на основании данных о проведенной инвентаризации ООО № 1 следует составить передаточный акт.
На основании изложенного, порядок проведения реорганизации в форме присоединения осуществляется и оформляются следующим образом:
1. Учредитель ООО № 1 принимает решение о проведении реорганизации, утверждает договор присоединения и передаточный акт. Учредитель ООО № 2 принимает решение о проведении реорганизации, утверждает договор присоединения.
2. В течение 3 рабочих дней с даты, указанной в решении, принятом более поздним числом, одна из организаций (либо та, которая позднее приняла решение о реорганизации, либо та, которая согласована сторонами в договоре присоединения) уведомляет налоговый орган по своему месту учета о начале проведения процедуры реорганизации.
При этом в налоговый орган предоставляется:
- уведомление, составленное по рекомендованной форме № Р12003;
- два решения, принятые ООО № 1 и ООО № 2 о проведении реорганизации.
3. В срок не более 3 рабочих дней с момента получения уведомления налоговый орган вносит запись в ЕГРЮЛ о том, что ООО № 1 и ООО № 2 находятся в процессе реорганизации.
4. В срок не позднее рабочего дня, следующего за днем внесения записи в ЕГРЮЛ, налоговый орган, в который было предоставлено уведомление о проведении реорганизации, предоставляет соответствующие сведения, в налоговый орган, в котором состоит на учете ООО, от имени которого эти сведения не предоставлялись.
5. ООО № 1 и ООО № 2 в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в письменной форме уведомляет известных ему кредиторов о начале реорганизации, если иное не предусмотрено федеральными законами.
6. С момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ дважды с интервалом в один месяц ООО, последним принявшее решение о реорганизации, либо ООО, которое указано в решении о реорганизации, предоставляет в журнал «Вестник государственной регистрации» уведомления от имени ООО № 1 и от имени ООО № 2 о проведении реорганизации.
7. ООО № 1 проводит инвентаризацию собственных активов и обязательств, на основании результатов которой составляется передаточный акт.
8. ООО № 1 составляет передаточный акт, который утверждается учредителем.
9. ООО № 1 в налоговый орган № 2 направляет пакет документов о снятии с учета в связи с реорганизацией в форме присоединения.
10. ООО № 2 в налоговый орган подает пакет документов в связи с внесением изменений в учредительные документы.
На практике, процедура реорганизации в целом занимает минимум около трех месяцев.
Хотелось бы обратить Ваше внимание также не следующее.
В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 27 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.06 № 135-ФЗ (далее – Закон № 135-ФЗ) с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляется присоединение одной или нескольких коммерческих организаций к иной коммерческой организации, если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по последним балансам превышает семь миллиардов рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает десять миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр.
Антимонопольный орган должен быть уведомлен коммерческой организацией о присоединении к ней одной или нескольких коммерческих организаций, если суммарная стоимость активов указанных организаций по их последним балансам или их суммарная выручка от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает четыреста миллионов рублей, - не позднее чем через сорок пять дней после даты присоединения (подпункт 2 пункта 1 статьи 30 Закона № 135-ФЗ).
Ходатайство о даче согласия на присоединение организаций подается одним из заинтересованных лиц. Уведомление антимонопольного органа подается лицом, на кого возложена обязанность подачи такого уведомления (статья 32 Закона № 135-ФЗ). Уведомление и ходатайство могут быть поданы представителем заявителя.
Антимонопольный орган должен дать ответ на ходатайство в течение 30 дней с даты получения ходатайства (статья 33 Закона № 135-ФЗ).
Соответственно, в случае, если в результате присоединения будут выполняться критерии, установленные подпунктом 2 пункта 1 статьи 27 Закона № 135-ФЗ, у организаций возникнет обязанность получить соответствующее согласие от антимонопольного органа, которое может выдаваться в течение 30 дней с момента получения им ходатайства.
2. Каким образом участники, находящиеся за пределами РФ могут подписать необходимые уведомления, сообщения о реорганизации в уполномоченные органы (МИФНС, ФНС), заверяемые нотариально, так, чтобы не получить отказ в регистрации?
Как было отмечено нами выше, при начале процедуры регистрации в налоговые органы следует подать соответствующее уведомление.
Согласно разъяснениям ФНС РФ, изложенными в Письме от 23.01.09 № МН-22-6/64@, письменное сообщение о начале процедуры реорганизации удостоверяется подписью заявителя.
При этом из приведенных разъяснений не следует, что подпись на уведомлении должна быть заверена нотариально.
Однако на основании пункта 1.2 статьи 9 Закона № 129-ФЗ заявление, уведомление или сообщение представляется в регистрирующий орган по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти, и удостоверяется подписью уполномоченного лица (заявителя), подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. При этом заявитель указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством РФ данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).
Соответственно, по общему правилу в уведомлении о начале процедуры реорганизации подпись заявителя (в том числе иностранного лица) должна быть заверена нотариально.
Аналогичная точка зрения высказана в Постановлении ФАС Московского округа от 28.01.11 № КГ-А40/16703-10 по делу № А40-22867/10-146-55.
Согласно статье 1 Основ законодательства РФ о нотариате, утв. ВС РФ 11.02.93 № 4462-1 нотариальные действия от имени РФ на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений РФ, уполномоченные на совершение этих действий.
В силу пункта 1 статьи 26 Консульского устава РФ консульское должностное лицо имеет право совершать следующие нотариальные действия, в частности:
3) свидетельствовать подлинность подписи на документах.
Таким образом, свидетельствование подлинности подписи заявителя – иностранного лица на заявлении может осуществляться должностными лицами консульских загранучреждений РФ. В этом случае будет считаться, что подпись иностранного лица засвидетельствована в нотариальном порядке в соответствии с требованиями законодательства РФ.
Кроме того, подпись заявителя может быть заверена местным нотариусом, действующим в соответствии с зарубежным законодательством. В этом случае, такой документ должен быть легализован должностным лицом консульства РФ.
Однако согласно статье 1 Конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов от 05.10.1961 (далее - Конвенция), участниками которой являются как РФ, так и Республика Маврикий, Конвенция распространяется на официальные документы, которые были совершены на территории одного из Договаривающихся государств и должны быть представлены на территории другого Договаривающегося государства.
В силу статьи 3 Конвенции единственной формальностью, соблюдение которой может быть потребовано для удостоверения подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и в надлежащем случае подлинности печати или штампа, которым скреплен этот документ, является проставление предусмотренного статьей 4 Конвенции апостиля компетентным органом государства, в котором этот документ был совершен.
Поскольку Конвенция распространяется на официальные документы, в том числе исходящие от органа или должностного лица, подчиняющегося юрисдикции государства, включая документы, исходящие из прокуратуры, секретаря суда или судебного исполнителя, такие документы должны соответствовать требованиям Конвенции, то есть содержать апостиль.
Учитывая вышеизложенное, поскольку заявление, заверенное нотариусом Республики Маврикий, предназначено для представления в налоговый орган РФ, то в соответствии с требованиями Конвенции, оно должно содержать апостиль.
Подводя итоги изложенному, еще раз отметим, что, по нашему мнению, существует два способа засвидетельствования подписи иностранного лица на соответствующем уведомлении, представляемом в налоговый орган:
- заверение подписи должностным лицом консульства РФ, находящимся на территории Республики Маврикий;
- заверение подписи нотариусом, действующим в соответствии с законодательством Республики Маврикий, с проставлением апостиля.
3. Передаются ли убытки, долги и деньги юр. лицу 2 от юр. лица 1, как это делается документально и технически?
В силу пункта 2 статьи 58 ГК РФ при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами (пункт 1 статьи 59 ГК РФ).
Передаточный акт утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.
Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (пункт 2 статьи 59 ГК РФ).
В силу норм пункта 1 статьи 129 ГК РФ объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте.
В случае реорганизации юридического лица право собственности на принадлежавшее ему имущество переходит к юридическим лицам - правопреемникам реорганизованного юридического лица (пункт 2 статьи 218 ГК РФ).
Кроме того, согласно пункту 1 статьи 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.
Права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании закона и наступления указанных в нем обстоятельств, в частности, в результате универсального правопреемства в правах кредитора (статья 387 ГК РФ).
Таким образом, с точки зрения гражданского законодательства в результате реорганизации в форме присоединения к ООО № 2 переходят права и обязанности, принадлежавшие ООО № 1, в силу закона в порядке универсального правопреемства.
Права и обязанности переходят в силу закона, независимо от того, внесены какие-либо изменения в договор или нет, иными словами к ООО № 2 переходят права на денежные средства, хранящиеся на расчетном счете в силу закона.
Из изложенного следует, что по договорам гражданско-правового характера права и обязательства, возникшие по договору у ООО № 1, переходят к ООО № 2 в порядке универсального правопреемства в силу закона на основании передаточного акта с момента внесения записи в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности ООО № 1.
Так же, отметим, что в соответствии с пунктами 1.2 и 1.3 Инструкции Банка России «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)» от 14.09.06 № 28-И (далее – Инструкция № 28-И) основанием открытия банковского счета, счета по вкладу (депозиту) является заключение договора банковского счета, договора банковского вклада (депозита) и представление всех документов, определенных законодательством РФ.
Порядок заключения договора банковского счета также регулируется нормами гражданского законодательства, а именно, главой 45 «Банковский счет» ГК РФ.
Соответственно, права и обязательства, возникшие у ООО № 1 по договору банковского счета, переходят после реорганизации к ООО № 2 в порядке универсального правопреемства.
Пунктом 1.9 Инструкции № 28-И установлено, что в случае изменения сведений, подлежащих установлению при открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту), клиенты обязаны представлять в банк необходимые документы (их копии), подтверждающие изменение данных сведений.
На основании приведенной нормы, ООО № 2 следует представить в банк соответствующие документы, подтверждающие изменение сведений о клиенте (владельце счета).
При этом обязанность предоставить такие сведения возникает в связи с Инструкцией, установленной для коммерческих банков, и выполнение данной обязанности необходимо для дальнейшей работы с банком, но не влияет на факт возникновения прав на денежные средства, хранящиеся на расчетном счете.
Бухгалтерская отчетность правопреемника (ООО № 2) на дату внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенной организации (ООО № 1) при реорганизации в форме присоединения формируется в соответствии с Методическими указаниями по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденными Приказом Минфина РФ от 20.05.03 № 44н (далее - Методические указания).
Согласно пункту 23 Методических указаний бухгалтерская отчетность правопреемника в указанном случае формируется на основе:
- данных передаточного акта;
- построчного объединения (суммирования или вычитания при наличии непокрытого убытка прошлых лет) числовых показателей заключительной бухгалтерской отчетности присоединяющейся организации с учетом отраженных ею в бухгалтерском учете операций, перечисленных в пункте 22 Методических указаний, и числовых показателей бухгалтерской отчетности правопреемника, составленной на дату государственной регистрации прекращения деятельности присоединяющейся организации, за исключением числовых показателей, отражающих взаимные расчеты и перечисленных в пункте 13, и с учетом особенностей, определенных в пункте 25 Методических указаний.
Таким образом, убытки ООО № 1 передаются ООО № 2 и отражаются в бухгалтерской отчетности ООО № 2.
Подводя итоги изложенному, на имущество, принадлежащее ООО № 1, и имеющиеся у него обязательства, возникают права и становится обязанным ООО № 2 в порядке универсального правопреемства в силу закона. Однако в конкретных положениях, инструкциях, документах, договорах может быть предусмотрено, что в этом случае правопреемник обязан предоставить соответствующие сведения и внести изменения в документы. В этом случае у ООО № 2 может возникнут обязанность по предоставлению сведений и внесению изменений в соответствующие документы.
4. Обязаны ли налоговые органы начинать выездную налоговую проверку в случае начала процедуры реорганизация? Если да, то какая налоговая в нашем случае проводит проверку: налоговая 1 или налоговая 2?
В соответствии с пунктом 11 статьи 89 НК РФ выездная налоговая проверка, осуществляемая в связи с реорганизацией или ликвидацией организации-налогоплательщика, может проводиться независимо от времени проведения и предмета предыдущей проверки. При этом проверяется период, не превышающий трех календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки.
На наш взгляд, из приведенной нормы следует:
1) у налоговых органов возникает право на проведение выездной проверки, а не обязанность;
2) налоговая проверка проводится независимо от времени проведения и предмета предыдущей налоговой проверки;
3) период проведения проверки определяется налоговым органом самостоятельно, но не может превысить трех календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки.
Кроме того, поскольку реорганизация осуществляется как в отношении присоединяемой, так и в отношении присоединяющейся организации, соответственно, любая из налоговых инспекций может назначить выездную налоговую проверку – и налоговый орган № 1 и налоговый орган № 2.
[1] Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.98 № 14-ФЗ.
[2] Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.01 № 129-ФЗ.
[3] Форма утверждена Постановлением Правительства РФ от 15.04.06 № 212.
[4] Форма утверждена Постановлением Правительства РФ от 15.04.06 № 212.
[5] Форма утверждена Постановлением Правительства РФ от 15.04.06 № 212.
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit