Департамент общего аудита об открытии обособленного подразделения

Просьба в сжатом виде указать порядок наших действий для постановки на учет по месту нахождения обособленного подразделения (какие налоговые, сроки) с учетом всех особенностей по крупнейшим налогоплательщикам. Документов о создании не будет никаких. Только договор аренды.

Также просьба дать комментарии по поводу порядка регистрации ККТ в этом случае

Корректно ли предоставлять право подписания кассовых и прочих первичных документов от имени нашей компании работникам на договоре аутстаффинга (по доверенности)?. Не будет ли каких-либо претензий, что мы допустили к ККТ чужой персонал?

Какая практика в части материальной ответственности в этом случае?

И самое интересное - если будут работать чужие работники, можно ли вообще считать, что у нас нет обособленного подразделения (с учетом определений в ст. 11 НК и терминологии ТК)?

  

Пунктом 1 статьи 83 НК РФ установлено, что организация, в состав которой входят обособленные подразделения, расположенные на территории Российской Федерации, обязана встать на учет в налоговом органе по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения, если эта организация не состоит на учете в налоговом органе по месту нахождения этого обособленного подразделения по основаниям, предусмотренным НК РФ.

В соответствии с пунктом 2 статьи 11 НК РФ обособленное подразделение организации - любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.

Согласно статье 209 ТК РФ рабочее место – это место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.

 

Учитывая вышесказанное, определим в каком из приведенных Вами случаев возникает обособленное подразделение.

 

В рассматриваемом случае, Ваша организация создает стационарные рабочие места, территориально обособленные от места нахождения организации. Если места создаются на срок более месяца, Ваша организации должна встать на учет по месту нахождения обособленного подразделения.

 

2)   работают чужие работники на основании договора аутстаффинга.

Налоговым кодексом РФ не определено, какой именно организацией (заказчиком или исполнителем по договору аутстаффинга) должно быть оборудовано рабочее место для работника, выполняющего свои трудовые функции.

Учитывая вышеуказанные нормы, можно сделать вывод, что если организация-исполнитель направила своего работника для выполнения договорных обязательств к заказчику, то данный работник должен выполнять свою трудовую функцию в месте нахождения заказчика. При этом работник будет косвенно находиться под контролем своего работодателя и выполнять работу согласно трудовому договору, заключенному с работодателем, независимо от того, что фактически будет находиться на территории иной организации.

Таким образом, на время исполнения договорных обязательств рабочее место, предоставленное организацией-заказчиком, будет являться рабочим местом специалиста организации-исполнителя. И, несмотря на то, что логика подсказывает, что в данном случае речь идет об обособленном подразделении организации, создающей рабочие места (в данном случае рабочие места создает именно организация-заказчик, а не организация, предоставившая свой персонал), обособленное подразделение, по нашему мнению, возникает только у организации-исполнителя.

 

3)   возможна смешанная форма (и те и те), но это мы планируем не показывать. 

В данной ситуации, учитывая вышеизложенное, обособленные подразделения возникают и у Вашей организации на основании трудовых договоров с работниками, и у организации-исполнителя на основании договора аутстаффинга.

Следовательно, обязанность встать на учет по месту нахождения обособленного подразделения возникает у обеих организаций.

 

Таким образом, у Вашей организации только в 1 и 3 вариантах возникает обособленное подразделение и обязанность встать на учет по месту его нахождения.

 

В месте с тем, необходимо отметить следующее.

В соответствии со статьей 15 ТК РФ трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором». Проведя сравнительный анализ данной правовой нормы и фактических отношений, складывающихся между организацией-заказчиком и работником, можно придти к выводу, что имеются только два препятствия для безусловного признания этих отношений трудовыми: отсутствие надлежаще оформленного соглашения (трудового договора) и расчетов по оплате труда - все остальные признаки трудовых отношений имеются. В соответствии со статьей 16 ТК РФ основанием для возникновения трудовых отношений является не только трудовой договор, но и факт допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя... в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен. Есть и другие признаки возникновения между организацией-заказчиком и работником именно трудовых отношений. Например, организация-заказчик осуществляет функции по организации труда и управления трудом предоставленных работников, что является предметом регулирования трудового права (статья 1 ТК РФ).

Учитывая вышесказанное, несмотря на то, что формально у организации-заказчика не возникает обособленного подразделения в рассматриваемом случае, мы не можем исключить риска признания налоговым органом обособленного подразделения Вашей организации. Официальные разъяснения на данный момент отсутствуют.

Необходимо отметить, что арбитражная практика по данному вопросу ещё только складывается. Вместе с тем, согласно единственному на данный момент судебному решению в рассматриваемой ситуации обособленного подразделения не возникает (Постановление ФАС МО от 10.04.08 № КА-А40/2751-08).

 

Как было указано выше, согласно пункту 1 статьи 83 НК РФ организация, в состав которой входят обособленные подразделения, обязана встать на учет в налоговом органе по месту их нахождения. При этом общий порядок постановки на учет, установленный указанной статьей, действует и в отношении крупнейших налогоплательщиков в соответствии с пунктом 7 Особенностей постановки на учет крупнейших налогоплательщиков, утвержденных Приказом Минфина РФ от 11.07.05 № 85н.

Согласно пункту 4 статьи 83 НК РФ при осуществлении организацией деятельности в Российской Федерации через обособленное подразделение заявление[1] о постановке на учет такой организации подается в течение одного месяца со дня создания обособленного подразделения в налоговый орган по месту нахождения этого обособленного подразделения, если указанная организация не состоит на учете по основаниям, предусмотренным НК РФ, в налоговых органах на территории муниципального образования, в котором создано это обособленное подразделение.

Кроме того, в соответствии с пунктом 2 статьи 23 НК РФ организация обязана письменно сообщить[2] в налоговый орган по месту нахождения организации  о создании обособленного подразделения в течение одного месяца со дня создания обособленного подразделения. Следовательно, формальное прочтение данной нормы позволяет сделать вывод о том, что Ваша организация должна сообщить об открытии обособленного подразделения в ИФНС №5. Однако, учитывая, что налоговую декларацию по прибыли Вы предоставляете в МИ ФНС РФ по КН №7, то, по нашему мнению, логичнее сообщить в МИ ФНС РФ по КН №7. Учитывая спорность данного вопроса, рекомендуем предоставить сообщение в обе налоговые инспекции.

В случае, если несколько обособленных подразделений организации находятся в одном муниципальном образовании на территориях, подведомственных разным налоговым органам, постановка организации на учет может быть осуществлена налоговым органом по месту нахождения одного из ее обособленных подразделений, определяемым организацией самостоятельно.

 

Таким образом, организация должна встать на учет в налоговом органе по месту нахождения обособленного подразделения в течение месяца после оборудования стационарных рабочих мест, а также сообщить в налоговый орган по своему местонахождению об открытии обособленного подразделения.

 

В отношении порядка регистрации ККТ отмечаем следующее.

В соответствии со статей 4 Федерального закона от 22.05.03 № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» контрольно-кассовая техника должна быть зарегистрирована в налоговых органах по месту учета организации или индивидуального предпринимателя в качестве налогоплательщика.

Вместе с этим Приказом Минфина России от 10.03.09 № 19н введен Административный регламент по регистрации ККТ, согласно которому контрольно-кассовая техника, применяемая обособленным подразделением, должна быть зарегистрирована в территориальном налоговом органе по месту нахождения обособленного подразделения (пункт 6 Регламента). Аналогичная норма предусмотрена также  пункт 15 Положения о регистрации и применении контрольно-кассовой техники, используемой организациями и индивидуальными предпринимателями, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 23.07.07 № 470.

Таким образом, регистрировать ККТ необходимо по месту нахождения обособленного подразделения.

 

   В соответствии с пунктом 15 Положения о регистрации и применении ККТ для регистрации контрольно-кассовой техники в налоговом органе  пользователь представляет в налоговый орган заявление о регистрации контрольно-кассовой техники по утвержденной форме[3].

К заявлению прилагаются паспорт контрольно-кассовой техники, подлежащей регистрации, и договор о ее технической поддержке, заключенный пользователем и поставщиком (центром технического обслуживания).

Налоговый орган не позднее 5 рабочих дней с даты представления заявления и необходимых документов регистрирует контрольно-кассовую технику путем внесения сведений о ней в книгу учета контрольно-кассовой техники.

Налоговый орган одновременно с регистрацией контрольно-кассовой техники выдает пользователю карточку регистрации контрольно-кассовой техники[4], а также возвращает документы, прилагавшиеся к заявлению.

 

Следует заметить, что в случае, если в точке продаж будут работать только сотрудники организации исполнителя по договору аутстаффинга, ККТ зарегистрировать будет нельзя, так как с точки зрения НК РФ обособленного подразделения на месте точки продаж нет. Кроме того, форма заявления о регистрации и форма карточки регистрации ККТ, предусматривают указание наименования и КПП обособленного подразделения, которым будет использоваться техника.

В связи с этим следует отметить, что в такой ситуации, по нашему мнению, формально организация может зарегистрировать ККТ по своему местонахождению, т.е. ИФНС № 5 по г. Москве.

 

Отдельно необходимо отметить правомерность использования сотрудниками организации-исполнителя по договору аутстаффинга принадлежащей Вам ККТ.

Гражданское законодательство не предусматривает такого договора как договор аутстаффинга. Вместе с тем, согласно статье 421 ГК РФ юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

По договору предоставления персонала (договору аутстаффинга) организация-исполнитель предоставляет организации-заказчику специалистов необходимой квалификации для исполнения определенных функций в интересах заказчика. При этом организация-заказчик оплачивает заранее оговоренную в договоре сумму, а исполнитель берет на себя обязанность по разрешению трудовых споров и предоставлению социальных гарантий (оплата пособий и больничного листа), а также все расходы, связанные с оплатой труда, ежемесячными перечислениями налогов с фонда оплаты труда и страховых взносов во внебюджетные фонды.

В том числе, стороны могут предусмотреть договором, что сотрудник организации-исполнителя будет работать на технике, предоставляемой Вашей организацией, т.е. контрольно-кассовом аппарате, зарегистрированном на Вашу организацию.

Таким образом, предоставление ККТ для работы сотруднику организации-исполнителя не противоречит действующим нормам гражданского законодательства.

 

Вместе с тем, необходимо отметить возникающую в такой ситуации проблему.

Согласно пункту 2.1 Типовых правил эксплуатации контрольно-кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением[5] с лицом, допущенным к работе на кассовой машине, должен быть заключен договор о материальной ответственности.

   В свою очередь, такой договор может быть заключен организацией с лицами, состоящими с организацией в трудовых отношениях (Постановление Минтруда России от 31.12.02 № 85[6], Трудовой кодекс РФ).

Соответственно, к работе на кассовом аппарате могут быть допущены только лица, состоящие с организацией в трудовых отношениях.

 

С другой стороны, правоотношения у Вашей организации возникают в данном случае с организацией-исполнителем, а не ее сотрудником. Договор о материальной ответственности позволяет организации возместить с работника причиненный работодателю прямой действительный ущерб в полном размере. Без заключения подобного договора работодатель может потребовать возмещения только в пределах среднемесячного заработка работника (статья 241 ТК РФ).

 В рассматриваемой ситуации, возмещение ущерба будет производить организация-исполнитель, так как именно она является стороной договора. Следовательно, договор о полной материальной ответственности, по нашему мнению, должна заключать организация-исполнитель.

Таким образом, по нашему мнению, организация может привлекать иных лиц для работы на ККТ.

Вместе с тем необходимо отметить, что в Письме Минфина РФ  от 25.05.06 № 03-01-15/4-114 был сделан вывод, что применение одной организацией контрольно-кассовой техники, зарегистрированной другой организацией, неправомерно, а также, что к работе на контрольно-кассовой технике, зарегистрированной в организации, могут быть допущены лица, состоящие в трудовых отношениях с данной организацией.

Учитывая спорность ситуации отдельно необходимо сказать о возможных последствиях для организации привлечения не сотрудника к работе на ККТ.  Согласно пункту 2 статьи 14.5 КоАП РФ неприменение в установленных федеральными законами случаях контрольно-кассовой техники, применение контрольно-кассовой техники, которая не соответствует установленным требованиям либо используется с нарушением установленного законодательством Российской Федерации порядка и условий ее регистрации и применения, а равно отказ в выдаче по требованию покупателя (клиента) в случае, предусмотренном федеральным законом, документа (товарного чека, квитанции или другого документа, подтверждающего прием денежных средств за соответствующий товар (работу, услугу), влечет наложение административного штрафа:

- на должностных лиц - от трех тысяч до четырех тысяч рублей;

- на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Таким образом, учитывая, что в  случае привлечения не сотрудника к работе на ККТ, не происходит вышеуказанные нарушение, по нашему мнению, Ваша организация не может быть привлечена к административной ответственности.

 

В отношении предоставления права подписи кассовых и иных первичных документов работникам организации-исполнителя по договору аутстаффинга отмечаем следующее.

Среди реквизитов, обязательных при составлении первичных бухгалтерских документов, Закон о бухгалтерском учете[7] указывает на наличие в обязательном порядке наименования должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления, а также личные подписи указанных лиц (статья 9 Закона о бухгалтерском учете).

В соответствии с пунктом 3 статьи 9 Закона о бухгалтерском учете перечень лиц, имеющих право подписи первичных учетных документов, утверждает руководитель организации по согласованию с главным бухгалтером.

Документы, которыми оформляются хозяйственные операции с денежными средствами, подписываются руководителем организации и главным бухгалтером или уполномоченными ими на то лицами.

Аналогичная норма закреплена в пункте 14 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ[8].

Учитывая вышеизложенное, можно сделать вывод о том, что руководитель организации в пределах своих полномочий может передать по доверенности право подписи первичных учетных документов, в том числе денежных документов, уполномоченным лицам. Поскольку нормы действующего законодательства не ограничивают круг уполномоченных лиц, считаем, что это могут быть любые физические лица, в том числе сотрудники организации-исполнителя по договору аутстаффинга.

 

Также просьба пояснить, что значит:

П.3 ст. 288 НК РФ: " Сведения о суммах авансовых платежей по налогу, а также суммах налога, исчисленных по итогам налогового периода, налогоплательщик сообщает своим обособленным подразделениям, а также налоговым органам по месту нахождения обособленных подразделений не позднее срока, установленного настоящей статьей для подачи налоговых деклараций за соответствующий отчетный или налоговый период."

Что это за сообщение такое?

 

В соответствии с абзаца 2 пункта 3 статьи 288 НК РФ сведения о суммах авансовых платежей по налогу, а также суммах налога, исчисленных по итогам налогового периода, налогоплательщик сообщает своим обособленным подразделениям, а также налоговым органам по месту нахождения обособленных подразделений не позднее срока, установленного статьей 288 НК РФ для подачи налоговых деклараций за соответствующий отчетный или налоговый период.

Следует отметить, что какая-либо иная информация о предоставляемых сведениях в нормативно-правовых актах на данный момент отсутствует. Кроме того, из формулировки абзаца 2 пункта 3 статьи 288 НК РФ не ясно идет ли речь о предоставлении сведений по авансам и налогу на прибыль в целом по организации или только по обособленному подразделению. Официальные разъяснения на данный момент отсутствуют. Однако, следует отметить, что ответственность за предоставление неправильных или ложных сведений НК РФ не предусмотрена. Вместе с тем согласно пункту 1 статьи 15.6 КоАП РФ предоставление сведений в неполном объеме или в искаженном виде влечет наложение административного штрафа на должностных лиц от трехсот до пятисот рублей. Однако, по нашему мнению, привлечь к административной ответственности в данном случае нельзя, так как НК РФ не установлено точно, какая информация должна предоставляться.

Форма такого сообщения не установлена, соответственно Ваша организация вправе подать сведения в произвольном виде.

Следует отметить, что непредоставление указанных сведений влечет в соответствии с пунктом 1 статьи 126 НК РФ штраф в размере 50 рублей, а также административный штраф на должностных лиц согласно пункту 1 статьи 15.6 КоАП РФ от трехсот до пятисот рублей