Главная / Консультации / Общий аудит / Департамент общего аудита по вопросу последствий расторжения договора соинвестирования
Департамент общего аудита по вопросу последствий расторжения договора соинвестирования
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
24.12.2012
Вопрос
Между Инвестором и Соинвестором заключен договор соинвестирования на сумму 380 млн. руб. (права на квартиры в строящемся доме).
Инвестор – российская компания (ЗАО).
Соинвестор – компания-нерезидент (республика Кипр), без Представительства в РФ.
Соинвестор перечислил Инвестиции по договору в полном объеме.
Договор заключен в соответствии с Федеральным законом «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» № 39-ФЗ.
В соответствии с условием договора, при расторжении договора в целом или в какой-либо части по инициативе Инвестора – Инвестор обязан выплатить Соинвестору сумму инвестиций (или ее часть) с начислением на нее суммы процентов (за период с выплаты Инвестиций и их возврата Соинвестору).
Инвестор расторгнул договор соинвестирования, перечислив Соинвестору проценты в размере 54 млн. руб. Сумма Инвестиций при этом не была возвращена.
Далее между Инвестором и Соинвестором был подписан новый договор соинвестирования. В соответствии с новым договором соинвестирования Инвестиции составили также 380 млн. руб. (права на те же квартиры в строящемся доме, что и по первому договору).
Актом взаимозачета между Инвестором и Соинвестором инвестиции, вложенные Соинвестором по уже расторгнутому договору соинвестирования, зачитываются по новому договору соинвестирования.
Точная формулировка в договоре, относительно начисления процентов:
3.1. Инвестор обязуется:
Вернуть Соинвестору фактически произведенные инвестиции, а также уплатить на сумму фактически произведенных инвестиций проценты в размере и в порядке п.6.4. настоящего Договора.
6.4. В случае расторжения Договора (части Договора) по инициативе Инвестора и/или невозможности Инвестора выполнить условия настоящего Договора по любым причинам, а равно по основаниям п.6.3. и 6.2.2. настоящего Договора, Инвестор обязуется выплатить Соинвестору сумму внесенных Соинвестором инвестиций, (или часть суммы внесенных инвестиций) с начислением на нее суммы процентов исходя из ставки 25% годовых на дату расторжения.
6.3. В одностороннем внесудебном порядке Соинвестор имеет право расторгнуть Договор в случае:
6.3.1. Отказа Инвестора от исполнения обязательства по передаче Соинвестору Квартир, согласно п. 3.1.4. Договора и в сроки установленные в настоящем Договоре. Фактом отказа Инвестора от исполнения обязательств по передаче Квартир Соинвестору, также является невыполнение в сроки, условий п.п. 3.1.7.-3.1.9. настоящего Договора
В указанном случае Соинвестор письменно уведомляет об этом Инвестора не позднее чем за 10 (Десять) рабочих дней до предполагаемой даты расторжения Договора. Договор считается расторгнутым с даты почтовой отметки о получении Инвестором уведомления о расторжении Договора. Инвестор возвращает Соинвестору фактически оплаченные по Договору денежные средства в течение 20 (двадцати) рабочих дней с даты почтовой отметки о получении Соинвестором уведомления о расторжении Договора в порядке и согласно п. 6.4. Договора, с учетом п. 7.7. Договора
6.3.2. В иных случаях, установленных соглашениями между сторонами, касающихся Договора.
6.2. В одностороннем внесудебном порядке Инвестор имеет право расторгнуть Договор в случае просрочки Соинвестором на 5 (Пять) календарных дней и более любого из сроков:
6.2.1. по оплате Суммы инвестиций, согласно п.п. 4.1., 4.2. Договора;
6.2.2. при нарушении Соинвестором п. 3.2.2. Договора;
В указанных случаях Инвестор направляет Соинвестору уведомление о факте расторжения Договора. Договор считается расторгнутым с даты почтовой отметки о получении Соинвестором уведомления о расторжении Договора. Инвестор, в свою очередь возвращает Соинвестору фактически оплаченные по Договору денежные средства, в том числе оплаченные путем соответствующего зачета денежных средств, в течение 20 (Двадцати) рабочих дней с даты почтовой отметки о получении Соинвестором уведомления о расторжении Договора, с учетом п. 7.6. Договора.
1. Имеется ли риск признания данных сделок притворными.
2. Какие последствия для Инвестора и Соинвестора по налогу на прибыль и по НДС в отношении возврата процентов.
Между Инвестором и Соинвестором заключен договор соинвестирования на сумму 380 млн. руб. (права на квартиры в строящемся доме).
Инвестор – российская компания (ЗАО).
Соинвестор – компания-нерезидент (республика Кипр), без Представительства в РФ.
Соинвестор перечислил Инвестиции по договору в полном объеме.
Договор заключен в соответствии с Федеральным законом «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» № 39-ФЗ.
В соответствии с условием договора, при расторжении договора в целом или в какой-либо части по инициативе Инвестора – Инвестор обязан выплатить Соинвестору сумму инвестиций (или ее часть) с начислением на нее суммы процентов (за период с выплаты Инвестиций и их возврата Соинвестору).
Инвестор расторгнул договор соинвестирования, перечислив Соинвестору проценты в размере 54 млн. руб. Сумма Инвестиций при этом не была возвращена.
Далее между Инвестором и Соинвестором был подписан новый договор соинвестирования. В соответствии с новым договором соинвестирования Инвестиции составили также 380 млн. руб. (права на те же квартиры в строящемся доме, что и по первому договору).
Актом взаимозачета между Инвестором и Соинвестором инвестиции, вложенные Соинвестором по уже расторгнутому договору соинвестирования, зачитываются по новому договору соинвестирования.
Точная формулировка в договоре, относительно начисления процентов:
3.1. Инвестор обязуется:
Вернуть Соинвестору фактически произведенные инвестиции, а также уплатить на сумму фактически произведенных инвестиций проценты в размере и в порядке п.6.4. настоящего Договора.
6.4. В случае расторжения Договора (части Договора) по инициативе Инвестора и/или невозможности Инвестора выполнить условия настоящего Договора по любым причинам, а равно по основаниям п.6.3. и 6.2.2. настоящего Договора, Инвестор обязуется выплатить Соинвестору сумму внесенных Соинвестором инвестиций, (или часть суммы внесенных инвестиций) с начислением на нее суммы процентов исходя из ставки 25% годовых на дату расторжения.
6.3. В одностороннем внесудебном порядке Соинвестор имеет право расторгнуть Договор в случае:
6.3.1. Отказа Инвестора от исполнения обязательства по передаче Соинвестору Квартир, согласно п. 3.1.4. Договора и в сроки установленные в настоящем Договоре. Фактом отказа Инвестора от исполнения обязательств по передаче Квартир Соинвестору, также является невыполнение в сроки, условий п.п. 3.1.7.-3.1.9. настоящего Договора
В указанном случае Соинвестор письменно уведомляет об этом Инвестора не позднее чем за 10 (Десять) рабочих дней до предполагаемой даты расторжения Договора. Договор считается расторгнутым с даты почтовой отметки о получении Инвестором уведомления о расторжении Договора. Инвестор возвращает Соинвестору фактически оплаченные по Договору денежные средства в течение 20 (двадцати) рабочих дней с даты почтовой отметки о получении Соинвестором уведомления о расторжении Договора в порядке и согласно п. 6.4. Договора, с учетом п. 7.7. Договора
6.3.2. В иных случаях, установленных соглашениями между сторонами, касающихся Договора.
6.2. В одностороннем внесудебном порядке Инвестор имеет право расторгнуть Договор в случае просрочки Соинвестором на 5 (Пять) календарных дней и более любого из сроков:
6.2.1. по оплате Суммы инвестиций, согласно п.п. 4.1., 4.2. Договора;
6.2.2. при нарушении Соинвестором п. 3.2.2. Договора;
В указанных случаях Инвестор направляет Соинвестору уведомление о факте расторжения Договора. Договор считается расторгнутым с даты почтовой отметки о получении Соинвестором уведомления о расторжении Договора. Инвестор, в свою очередь возвращает Соинвестору фактически оплаченные по Договору денежные средства, в том числе оплаченные путем соответствующего зачета денежных средств, в течение 20 (Двадцати) рабочих дней с даты почтовой отметки о получении Соинвестором уведомления о расторжении Договора, с учетом п. 7.6. Договора.
1. Имеется ли риск признания данных сделок притворными.
2. Какие последствия для Инвестора и Соинвестора по налогу на прибыль и по НДС в отношении возврата процентов.
Ответ
1. Имеется ли риск признания данных сделок притворными.
Рассмотрим вопрос о вероятности признания сделки мнимой.
В соответствии с пунктом 1 статьи 170 ГК РФ мнимая сделка, это сделка, которая совершена лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.
Как следует из описанной ситуации, между Инвестором и Соинвестором был заключен договор соинвестирования, в рамках которого были переданы денежные средства в размере 380 млн. руб. Впоследствии, Инвестором в одностороннем порядке договор был расторгнут, при этом сумма инвестиций Соинвестору не возвращалась, а были лишь уплачены проценты (неустойка) в размере 54 млн. руб. Сумма инвестирования была зачтена между сторонами по новому инвестиционному договору на тех же условиях.
Из практики и обычаев делового оборота следует, что расторжению договора свойственно:
- наличие оснований для расторжения договора,
- возврат денежных средств в связи с неисполнением обязательств по договору,
- прекращение хозяйственных отношений по расторгнутым обязательствам.
В отношении изложенной в вопросе ситуации, обращаем Ваше внимание на следующее:
- сумма инвестиционного взноса при расторжении договора Соинвестору не возвращается;
- при расторжении первоначального договора соинвестирования заключается аналогичный договор соинвестирования, между теми же лицами, на ту же сумму.
Так как после расторжения договора соинвестирования стороны заключили аналогичный по составу правоотношений договор соинвестирования (договор с тем же предметом, между теми же сторонами, на тех же условиях), то заинтересованные лица могут прийти к выводу, что при расторжении договора волеизъявление сторон не было направлено на прекращение прав и обязанностей по договору, т.е. у сторон не было намерения расторгнуть договор соинвестирования, ими были инициированы последствия, связанные с формальным расторжением договора.
На основании вышеизложенного, может быть сделан вывод, что само расторжение договора соинвестирования создано для вида, для третьих лиц без действительной воли сторон расторгнуть соинвестиционный договор.
Таким образом, по нашему мнению, существует вероятность того, что заинтересованные лица могут прийти к выводу, что мнимость сделки заключается в формальном расторжении договора соинвестирования без намерения создать последствия, связанные с расторжением сделки соинвестирования.
Аналогичные выводы подтверждаются арбитражной практикой, например:
Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 08.08.12 по делу № А41-19893/11:
«Суд, разъясняя порядок применения п. 1 ст. 170 ГК РФ, отметил, что мнимые сделки совершаются для того, чтобы произвести ложное представление на третьих лиц. Мнимые сделки характеризуются несоответствием волеизъявления подлинной воле сторон: в момент ее совершения воля обеих сторон не направлена на достижение правовых последствий в виде возникновения, изменения, прекращения соответствующих гражданских прав и обязанностей, а волеизъявление свидетельствует о таковых. В обоснование мнимости сделки стороне необходимо доказать, что при ее совершении подлинная воля сторон не была направлена на создание тех правовых последствий, которые наступают при совершении данной сделки».
Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.05.12 по делу № А46-17330/2011:
«Суд разъяснил, что диспозиция нормы п. 1 ст. 170 ГК РФ содержит следующие характеристики мнимой сделки: отсутствие намерений сторон создать соответствующие сделке правовые последствия, совершение сделки для вида (что не исключает совершение сторонами некоторых фактических действий, создающих видимость исполнения, в том числе составление необходимых документов), создание у лиц, не участвующих в сделке, представления о сделке как действительной. Данная норма подлежит применению в том случае, если все стороны, участвующие в сделке, не имеют намерений ее исполнять или требовать ее исполнения».
Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.03.12 по делу № А55-12032/2011:
«Суд, ссылаясь на п. 1 ст. 170 ГК РФ, разъяснил, что мнимой сделкой считается такая сделка, которая совершена лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия. Такая сделка характеризуется несоответствием волеизъявления подлинной воле сторон: в момент ее совершения воля обеих сторон не направлена на достижение правовых последствий в виде возникновения, изменения, прекращения соответствующих гражданских прав и обязанностей, а волеизъявление свидетельствует о таковых. При этом мнимая сделка не предполагает исполнения. Если же сделка исполнялась, она не может быть признана мнимой. Из толкования указанной нормы права следует, что для признания сделки мнимой необходимо доказать, что субъекты, совершающие сделку, не желают и не имеют в виду наступление последствий, свойственных ее содержанию».
Рассмотрим вопрос о вероятности признания сделки притворной.
В соответствии с пунктом 2 статьи 170 ГК РФ притворной сделкой, является сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, при этом такая сделка является ничтожной.
Арбитражный суд Свердловской области, разъясняя положение пункта 2 статьи 170 ГК РФ в решении от 19.07.12 по делу № А60-21621/2012 указал, что для притворных сделок свойственны следующие характерные черты:
а) любая притворная сделка характеризуется, прежде всего, тем, что стороны стремятся замаскировать путем ее совершения свои подлинные намерения, т.е. прикрыть ту сделку, которую они в действительности имеют в виду;
б) поскольку притворная (прикрывающая) сделка совершается лишь для вида, одним из внешних показателей ее притворности служит несовершение сторонами тех действий, которые предусматриваются данной сделкой, напротив, если стороны выполнили вытекающие из сделки права и обязанности, то признать такую сделку притворной нельзя, даже если первоначально они не имели намерения ее исполнять;
в) чаще всего притворные сделки совершаются с противоправными целями, т.е. для того, чтобы обойти установленные законом запреты и ограничения, ущемить права и охраняемые законом интересы других лиц, получить необоснованные преимущества и т.п;
г) для притворных сделок характерно, как правило, совпадение сторон в прикрывающей и прикрываемой сделках.
Аналогичные выводы изложены в Постановлении Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.07.12 по делу № А48-4238/2011, Постановлении Десятого арбитражного апелляционного суда от 10.07.12 по делу № А41-46475/11.
Так как после расторжения договора соинвестирования стороны заключили аналогичный по составу правоотношений договор соинвестирования (договор с тем же предметом, между теми сторонами, на тех же условиях), то заинтересованные лица могут прийти к выводу, что расторжение договора не имело целью прекращение прав и обязанностей по договору, а имело целью прикрытие сделки дарения Соинвестору денежных средств в сумме 54 млн. руб.
На основании вышеизложенного, не исключаем, вероятности признания сделки притворной.
2. Какие последствия для Инвестора и Соинвестора по налогу на прибыль и по НДС в отношении возврата процентов.
В первую очередь отметим, что в силу пункта 2 статьи 170 ГК РФ к сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила.
Как было отмечено нами выше, по нашему мнению, в рассматриваемом нами случае существует вероятность признания сделки по расторжению договора соинвестирования притворной, осуществленную с целью прикрыть сделку, связанную с дарением денежных средств Соинвестору.
Соответственно, далее, при рассмотрении вопроса о возможных налоговых последствиях для Инвестора и Сонвестора будем исходить из вероятности того, что сделка, связанная с расторжением договора соинвестирования, может быть переквалифицирована в договор дарения[1].
Налоговые последствия у Инвестора – российской организации.
НДС.
Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 146 объектом налогообложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.
Уплата процентов при расторжении договора инвестирования представляет собой плату за нарушение условий договора, и не связана с реализацией товаров (работ, услуг).
Соответственно, сумма уплаченных инвестором при расторжении договора соинвестирования процентов, не подлежит обложению НДС.
Аналогичного мнения придерживаются фискальные органы.
Например, в Письме Минфина РФ от 26.10.11 № 03-07-11/289 было отмечено следующее:
«В случае если денежные средства, получаемые налогоплательщиком, не связаны с оплатой реализуемых им товаров (работ, услуг), то такие денежные средства в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость не включаются. Поэтому в отношении денежных средств, получаемых покупателем товаров (работ, услуг) от продавца в качестве компенсации убытков в связи с расторжением продавцом договора, налог на добавленную стоимость для уплаты в бюджет покупателем не исчисляется».
В случае признания сделки притворной и ее переквалификации в договор дарения, рисков по НДС у Инвестора, на наш взгляд, не возникнет в силу следующего:
На основании подпункта 1 пункта 2 статьи 146 НК РФ не признаются объектом налогообложения НДС операции, указанные в пункте 3 статьи 39 НК РФ.
Подпунктом 1 пункта 3 статьи 39 НК РФ установлено, что не признается реализацией товаров, работ или услуг осуществление операций, связанных с обращением российской или иностранной валюты (за исключением целей нумизматики).
Соответственно, дарение денежных средств Инвестором в адрес Соивестора не будет подлежать налогообложению НДС, поэтому, какие-либо налоговые последствия по НДС у Инвестора не возникнут.
Налог на прибыль.
Согласно подпункту 13 пункта 1 статьи 265 НК РФ в состав внереализационных расходов, не связанных с производством и реализацией, включаются обоснованные затраты на осуществление деятельности, непосредственно не связанной с производством и (или) реализацией. К таким расходам относятся, в частности, расходы в виде признанных должником или подлежащих уплате должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных или долговых обязательств, а также расходы на возмещение причиненного ущерба.
По нашему мнению, данная норма применима и в том случае, когда штрафные санкции уплачиваются при расторжении договора.
Соответственно, формально Инвестор на основании данного пункта вправе учесть проценты, уплаченные Соинвестору при расторжении договора соинвестирования, в целях исчисления налога на прибыль.
Однако, на наш взгляд, у инвестора могут возникнуть существенные налоговые, связанные со следующими обстоятельствами.
Учитываемые в целях исчисления налога на прибыль расходы, должны удовлетворять следующим критериям (пункт 1 статьи 252 НК РФ):
- обоснованность;
- направленность на получение доходов;
- наличие документального подтверждения.
В рассматриваемом нами случае экономическая обоснованность и направленность на получение доходов по операции, связанной с уплатой штрафных санкций за расторжение договора соинвестирования, может быть поставлена налоговыми органами под сомнение в связи с тем, что впоследствии Инвестором был заключен аналогичный договор с той же стороной договора соинвестирования, на тех же условиях.
В связи с чем, считаем, что у Инвестора существует риск исключения из налоговой базы по налогу на прибыль суммы штрафных санкций, уплаченных Соинвестору за расторжение договора соинвестирования.
Кроме того, в случае переквалификации сделки по расторжению договора соинвестирования в дарение денежных средств, у инвестора существует вероятность исключения из налоговой базы по налогу на прибыль суммы процентов, уплаченной в связи с расторжением договора в силу следующего.
Пунктом 1 статьи 252 НК РФ установлено, что налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 НК РФ).
В соответствии с пунктом 16 статьи 270 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются расходы в виде стоимости безвозмездно переданного имущества (работ, услуг, имущественных прав) и расходов, связанных с такой передачей.
Налоговые последствия у Соинвестора – иностранной организации (Республика Кипр).
НДС.
Как было отмечено нами выше, уплата процентов за нарушение условий договора не подлежит обложению НДС.
Так же, в случае переквалификации указанной сделки в договор дарения, не будет облагаться НДС безвозмездно передаваемые денежные средства.
Соответственно, каких-либо налоговых рисков по НДС у Соинвестора в данном случае не возникнет.
Налог на прибыль.
В соответствии со статьей 246 НК РФ налогоплательщиками налога на прибыль признаются иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в РФ через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в РФ.
Пунктом 3 статьи 247 НК РФ установлено, что объектом налогообложения по налогу на прибыль признается прибыль, полученная налогоплательщиком.
Прибылью для иных иностранных организаций, не осуществляющих деятельность через постоянные представительства в РФ, признаются доходы, полученные от источников в РФ.
Перечень доходов, полученных иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью на территории РФ, но относятся к доходам иностранной организации от источников в РФ и подлежат обложению налогом у источника выплаты дохода, приведен в пункте 1 статьи 309 НК РФ.
В частности, подпунктом 9 пункта 1 статьи 309 НК РФ предусмотрено, что к таким доходам относятся штрафы и пени за нарушение российскими лицами договорных обязательств.
Соответственно, проценты, уплачиваемые Инвестором в адрес Соинвестора, подлежат обложению налогом на прибыль в качестве дохода, полученного иностранной организацией от источника в РФ.
При этом обращаем Ваше внимание на следующее.
Согласно подпункту 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением, случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в РФ, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 НК РФ.
На основании пункта 1 статьи 312 НК РФ при применении положений международных договоров РФ иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым РФ имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.
Между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр заключено Соглашение «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» от 05.12.98 (далее - Соглашение).
В данном Соглашении прямо не предусмотрен порядок налогообложения доходов, получаемых организацией в виде процентов, уплачиваемых одной из сторон договора в связи с его расторжением.
При этом пунктом 1 статьи 21 Соглашения предусмотрено, что виды доходов резидента Договаривающегося Государства (Республика Кипр), независимо от источника их возникновения, о которых не говорится в предыдущих статьях настоящего Соглашения, подлежат налогообложению только в этом Государстве (Республика Кипр).
Из условий Соглашения следует, что сумма уплачиваемых Соинвестору процентов за расторжение договора, не будет облагаться налогом на прибыль на территории РФ.
При этом для правомерного применения норм указанного Соглашения необходимо документально подтвердить того, что Соинвестор является резидентом Республики Кипр.
При переквалификации сделки по расторжению договора и уплате процентов в договор дарения денежных средств от Инвестора Соинвестору отметим следующее.
Выше мы указали, что перечень доходов, полученных иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью на территории РФ, но относятся к доходам иностранной организации от источников в РФ и подлежат обложению налогом у источника выплаты дохода, приведен в пункте 1 статьи 309 НК РФ.
Доход в виде полученных в дар денежных средств в данном перечне прямо не поименован. Однако приведенный перечень не является закрытым, а содержит указание на то, что обложению налогом на прибыль также подлежат иные аналогичные доходы (подпункт 10 пункта 1 статьи 309 НК РФ).
В пункте 1.1 Приказа МНС РФ от 28.03.03 № БГ-3-23/150 по вопросу применения данного пункта были даны следующие разъяснения:
«В подпунктах 1 - 9 пункта 1 статьи 309 перечислены доходы от источников в Российской Федерации, не связанные с осуществлением деятельности иностранной организацией в Российской Федерации. При этом в подпункте 10 указаны \"иные аналогичные доходы\".
Аналогичность доходов заключается не в схожести их с каким-либо из видов доходов, поименованных в пп. 1 - 9 пункта 1 статьи 309, а в том, что они относятся к доходам от источников в Российской Федерации, не связанных с деятельностью через постоянное представительство, за исключением доходов, прямо упомянутых в статье 309 как не относящихся к доходам от источников в Российской Федерации».
В силу изложенного, считаем, что безвозмездно полученные Соинвестором денежные средства признаются доходом иностранной организации от источника в РФ, подлежащим обложению налогом на прибыль на территории РФ.
В отношении доходов в виде безвозмездно полученных денежных средств также могут быть применимы нормы международного Соглашения.
Порядок налогообложения безвозмездно полученных денежных средств Соглашением прямо не урегулирован, на наш взгляд, в данном случае также применяются нормы пункта 1 статьи 21 Соглашения.
Поэтому, считаем, что при наличии документального подтверждения того, что Соинвестор является резидентом Республики Кипр, доход, в виде безвозмездно полученных денежных средств будет подлежать налогообложению только на территории Республики Кипр.
Подводя итоги изложенному, в случае переквалификации рассматриваемой нами сделки в договор дарения, на наш взгляд, каких-либо дополнительных налоговых рисков по налогу на прибыль у Соинвестора не возникнет.
[1] По договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом (пункт 1 статьи 572 ГК РФ).
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
Назад в раздел